1、律師承辦有限責任公司收購業務指引（2005 年3 月11 日經中華全國律師協會第五屆常務理事會審議通過 ） 第一章 定義與概述（收購種類及律師注意事項）第 1 條 定義 本指引所稱之有限責任公司收購，僅指收購人出于資源整合、財 務稅收、提高企業市場競爭力等方面的考慮，通過購買有限責任公司 股東的出資或以其他合法途徑控制該出資進而取得該公司的控制權 以及購買該公司的資產并得以自主運營該資產的行為。 本指引所稱目標公司指被收購的有限責任公司。 （關于公司法實際控制人規定，會計準則 33 號（控制權原則）財務 報表合并，把成熟企業說是其控制公司， 往往通過協議安排合并報表） 通過方式：目標公司，控制

2、的企業符合要求、通過代持協議（行為不 認可，法律后果認可） 。 上市前補交稅款，中小板創業板，企業所得稅都是很大的問題。稅款 證明利潤。第 2 條 有限責任公司收購方式 按照收購標的的不同來劃分，有限責任公司收購方式有：2 1 資產收購，以目標公司的全部或部分資產為收購標的的收 購；2 2 出資收購，以目標公司股東的全部或部分出資為收購標的 的收購。（并購股權）第 3 條 特別事項3 1 律師在辦理有限責任公司收購事務過程中，應注意在進行 出資轉讓時尊重目標公司其他股東的優先購買權， 在履行法定程序排 除股東的優先購買權之后收購方方可進行出資收購。 （普通民營企 業中會得到很好的協調，國企中：

3、國有股權轉讓必須掛牌，協議轉讓 有沖突）（當年做國有資產轉讓中，與全國人大法公委協調，希望解 釋，法公委：與公司法沖突過于嚴重，擱置，并沒有明確答復） ，在 市場招標，賣給他，依據招投標法，依據公司法，股東告我們3 2 辦理國有資產的收購和外資公司的收購時，應注意進行國 有資產評估和履行相關審批手續。第二章 收購程序概述 （一般有限、涉及國資、外資注意事項） 第 4 條 一般有限責任公司收購程序 （簽訂收購意向書、詳盡 調查、組成小組編制實施遇案、債務償還事宜、簽訂收購合同、股東 會就收購事宜進行審議表決、收購合同交有關部門批準或備案、資產 管理權轉移、變更股東名冊、變更工商登記）4 1 收購

4、方與目標公司或其股東進行洽談，初步了解情況，進 而達成收購意向，簽訂收購意向書。4 2 收購方在目標公司的協助下對目標公司的資產、債權、債 務進行清理，進行資產評估，對目標公司的管理構架進行詳盡調查， 對職工情況進行造冊統計。4 3 收購雙方及目標公司債權人代表組成小組，草擬并通過收 購實施預案。4 4 債權人與被收購方達成債務重組協議，約定收購后的債務 償還事宜。45 收購雙方正式談判，協商簽訂收購合同。4 6 雙方根據公司章程或公司法及相關配套法規的規定，提交 各自的權力機構如股東會就收購事宜進行審議表決。47 雙方根據法律、 法規的要求 i 將收購合同交有關部門批準或 備案。（ 1、特種

5、行業，比如銀行，特別金融機構，能源等， 2、外交 并購，比照外商投資指導目錄、綠茶禁止） 。4 8 收購合同生效后，雙方按照合同約定履行資產轉移、經營 管理權轉移手續， 除法律另有規定外應當依法辦理包括股東變更登記 在內的工商、稅務登記變更手續。4 81 將受讓人姓名或者名稱，依據約定及受讓的出資額記載 于目標公司的股東名冊。4 82 自股東發生變動之日起 30 日內向工商行政管理部門申 請工商變更登記。第 5 條 涉及國有獨資公司或者具有以國有資產出資的公司收 購時，還應注意：5 1 根據國有資產管理法律法規的要求對目標公司資產進行評 估。52 收購項目經國有資產管理部門審查和批準。5 3

6、收購完成時根據國有資產管理法律法規的要求辦理資產產 權變更登記手續。（產權交易程序）第 6 條 收購外商投資企業出資的，應當注意：6 1 如收購外方股東出資，應保證合營項目符合外商投資產 業指導目錄的要求，做出新的可行性研究報告，并遵守法律法規關 于外商投資比例的規定。 如因收購外方股東出資導致外資比例低于法 定比例，應辦理相關審批和公司性質變更手續。 （不足 25% 外資變 內資）6 2 涉及合營企業投資額、注冊資本、股東、經營項目、股權 比例等方面的變更，均需履行審批手續。 （外商投資企業，設立時 所有的投資，注冊資本與投資總額可有 1 倍差距，不同行業，不同規 模比例要求不一樣。涉及到結

7、匯的問題。比如注 100 ，投 200 ，必須 花完后才能注資。外商收購境內股權，其對價需不需要結匯。解釋合 理去處。）錢進與不進，只要原股東承受，可以，如果進來后，與境 內轉股是一樣的。是一個股權交易的款項而不是投資的款項。所以一 般不是直接投資一個企業來并購，而是外資直接收股權 第三章 收購預備第 7 條 預備階段的信息收集收購預備階段為收購方初步確定目標公司起至實施收購前的準 備期間。律師在收購預備階段的法律事務有： （調查影響收購的重 大障（企業的經營層面） 、法律依據的尋求實體法、 法律程序的調查、）7 1 協助收購方收集目標公司的公開資料和企業資信情況、經 營能力等信息，在此基礎上

8、進行信息整理和分析，從公司經營的市場 風險方面考查有無重大障礙影響收購活動的進行。 （公開信息的收 集（工商登記，網上，上下游企業，最有效的） ，公司基本事實的判 斷）7 2 綜合研究公司法、證券法、稅法及外商投資等法律法規， 對收購的可行性進行法律論證，尋求立項的法律依據。7 3 就收購可能涉及的具體行政程序進行調查，例如收購行為 是否違背我國收購政策和法律，可能產生怎樣的法律后果，收購行為 是否需要經當地政府批準或進行事先報告， 地方政策對同類收購有無 傾向性態度。（對政策的把握，如 :滄州。多了解政府的態度） 第四章 對目標公司的盡職調查第8 條 律師應就收購方擬收購的目標公司進行深入調

9、查， 核實 預備階段獲取的相關信息， 以備收購方在信息充分的情況下作出收購 決策。律師可以根據實際情況，在符合法律法規的情況下對于調查的 具體內容作適當的增加和減少。第9 條 對目標公司基本情況的調查核實，主要涉及：91 目標公司及其子公司的經營范圍。9 2 目標公司及其子公司設立及變更的有關文件，包括工商登 記材料及相關主管機關的批件。93 目標公司及其子公司的公司章程。94 目標公司及其子公司股東名冊和持股情況。95 目標公司及其子公司歷次董事會和股東會決議。96 目標公司及其子公司的法定代表人身份證明。97 目標公司及其子公司的規章制度。98 目標公司及其子公司與他人簽訂收購合同。9 9

10、 收購標的是否存在諸如設置擔保、訴訟保全等在內的限制 轉讓的情況。第 10 條 對目標公司相關附屬性文件的調查：101 政府有關主管部門對目標公司及其子公司的批準文件。102 目標公司及其子公司土地、房屋產權及租賃文件。103 目標公司及其子公司與職工簽訂的勞動合同。104 目標公司及其子公司簽訂的有關代理、許可證合同。第 ll 條 對目標公司財產狀況的調查：111 公司的財務數據，包括各種財務報表、評估報告、審計報 告。112 不動產證明文件、動產清單及其保險情況。113 債權、債務清單及其證明文件。114 納稅情況證明。第 12 條 對目標公司管理人員和職工情況的調查：121 管理人員、技

11、術人員、職工的雇傭條件、福利待遇。122 主要技術人員對公司商業秘密掌握情況及其與公司簽訂的 保密協議、不競爭協議等。123 特別崗位職工的保險情況。第 13 條 對目標公司經營狀況的調查：131 目標公司經營項目的立項、批準情況。132 目標公司對外簽訂的所有合同。133 目標公司客戶清單和主要競爭者名單。13 4 目標公司產品質量保證文件和對個別客戶的特別保證情 況。135 目標公司廣告協議和廣告品的拷貝136 目標公司的產品責任險保險情況。137 目標公司產品與環境保護問題。138 目標公司產品的消費者投訴情況。139 目標公司的特許經營情況。第 14 條 對目標公司及其子公司知識產權情

12、況的調查：14 1 目標公司及其子公司擁有的專利、商標、著作權和其他知 識產權證明文件。142 目標公司及其子公司正在研制的可能獲得知識產權的智力 成果報告。143 目標公司及其子公司正在申請的知識產權清單。第 15 條 對目標公司法律糾紛情況的調查：151 正在進行和可能進行的訴訟和仲裁。15 2 訴訟或仲裁中權利的主張和放棄情況。153 生效法律文書的執行情況。第五章 收購意向達成 （收購意向書內容、保障條款：收購有序的 進行，防止被干擾） （宜簡不宜繁）第 16 條 律師在收購雙方達成收購意向階段，應在信息收集和 調查的基礎上，向委托人提示收購的法律風險并提出風險防范措施， 必要時出具法

13、律意見書，并為委托人起草或審查收購意向書。收購意 向書通常包括以下內容：161 收購標的。16 2 收購方式及收購合同主體。是資產收購，出資轉讓還是其 他，并根據收購方式的不同確定收購合同簽訂的主體。163 收購項目是否需要收購雙方股東會決議通過。16 4 收購價款及確定價格的方式。轉讓價格的確定通常有以下 幾種方式：16 41 以被收購股權持有人出資時的股權價值作為轉讓價格。1642 以被收購股權對應的公司凈資產值為轉讓價格16 43 以評估價格為轉讓價格。1644 其他確定轉讓價格的方式。165 收購款的支付。166 收購項目是否需要政府相關主管部門的批準。167 雙方約定的進行收購所需滿

14、足的條件。第 17 條 保障條款律師應向委托人提示意向書與正式收購合同的區別和聯系， 根據 委托人的實際需要提示意向書應具備何種程度的法律約束力。 鑒于收 購活動中，收購方投入的人力、物力、財力相對較大，承擔的風險也 較大。作為收購方的律師，為使收購方獲得具有法律約束力的保障， 應提請委托人注意在意向書中訂立如下保障條款， 以預防和最大程度 降低收購的法律風險。 （是簽署有效的還是。）171 排他協商條款。此條款規定，未經收購方同意，被收購方 不得與第三方以任何方式再行協商出讓或出售目標公司股權或資產， 否則視為違約并要求其承擔違約責任。 （獨家）172 提供資料及信息條款。該條款要求目標公司

15、向收購方提供 其所需的企業信息和資料， 尤其是目標公司尚未向公眾公開的相關信 息和資料，以利于收購方更全面的了解目標公司。173 不公開條款。該條款要求收購的任何一方在共同公開宣告 收購事項前， 未經對方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露有 關收購事項的信息或資料，但有權機關根據法律強制要求公開的除 外。 （雙方保密義務）174 鎖定條款。該條款要求，在意向書有效期內，收購方可依 約定價格購買目標公司的部分或全部資產或股權， 進而排除目標公司 拒絕收購的可能。 （一般達成意向收購協議后，一般要求對標的企業 進行托管，保證不會出現不利的變化）17 5 費用分攤條款。該條款規定無論收購是否成功

16、，因收購事 項發生的費用應由收購雙方分攤。 （股權低，資產收購大，特別是 房地產收購在建設工程時，交易費用很高）第 18 條 附加條款在收購過程中， 為避免目標公司借收購之名套取收購方的商業秘 密，作為收購方律師，應在意向書中設定防范此類風險的附加條款：181 終止條款。該條款明確如收購雙方在某一規定期限內無法 簽訂收購協議，則意向書喪失效力。18 2 保密條款。出于謹慎的考慮，收購雙方往往在簽訂收購意 向書之前即簽訂保密協議，也可在簽訂意向書的同時設定保密條款。 保密條款的主要內容有： （對常用的合同有一個范本，針對合同都 有保密條款，有一個保密合同的準備。需要有一個很全面的東西）18 21

17、 保密條款適用的對象。除了收購雙方之外，還包括參 與收購事務的顧問等中介服務人員。18 22 保密事項。除了會談、資料保密的要求外，還包括禁 止投資條款， 即收到目標公司保密資料的第三方在一段時間內不得購 買目標公司的股權。18 23 收購活動中雙方相互披露的各種資料的保密，通常約 定所披露的信息和資料僅用于評估收購項目的可行性和收購對價， 不 得用于其他目的。18 24 資料的返還或銷毀。保密條款應約定如收購項目未能 完成，收購雙方負有相互返還或銷毀對方提供之信息資料的義務。 第六章 收購執行（收購合同的起草、 ）律師在收購雙方達成收購意向后，應協助委托人進行談判，共同 擬定收購合同，準備相

18、關法律文件，協助委托人向政府主管機關提出 申請。第 19 條 收購合同的起草較為完整的收購合同包括主合同和附件兩部分：191 收購合同的主合同，除標的、價款、支付、合同生效及修 改等主要條款外，一般還應具備如下內容：1911 說明收購項目合法性的法律依據。19 1 2 收購的先決條件條款，一般是指： （先決條件如果不成 立，誰應該負責）1）收購行為已取得相關的審批手續，如當收購項目涉及金融、 建筑、房地產、醫藥、新聞、電訊、通訊等特殊行業時，收購項目需 要報清有關行業主管部門批準。2）收購各方當事人已取得收購項目所需的第三方必要的同意。3）至收購標的交接日止，收購各方因收購項目所做的聲明及保

19、證均應實際履行。4）在所有先決條件具備后， 才能履行股權轉讓和付款義務。 （是 屬于先合同的違約還是后合同的違約，有了先決條件后。 。完全可以 加進來，到我們的合同中）1913 收購各方的聲明、保證與承諾條款。包括：1）目標公司向收購方保證沒有隱瞞影響收購事項的重大問題。2）收購方向目標公司保證具有實施收購行為的資格和財務能 力。3）目標公司如經履行收購義務的承諾以及其董事責任函。 （我 承諾，內部程序已完畢）19 14 收購標的資產評估。1915 確定出資轉讓總價款。1916 確定轉讓條件。19 17 確定出資轉讓的數量 （股比）及交割日。（收購意向達成 后，鎖定公司的基本狀況，意向達成日與

20、交割日不一樣。好的企業， 意向達成與交割哪怕只有一個月，也會有很大的變化，如分紅， ，股 東不一檔，稅負不一樣。工商登記日為交割日。如不進行托管，在交 割日與鎖定期間資產價格的變化會有一定的爭議。一般若有定金托 管，如果收購沒完成。如果目標公司股東反悔） （我想收購你，在 實際交割前我得控制公司，所以在意向書與正式交割前會有一個托 管）19 1 8 確定擬轉讓出資的當前價值。 （達成意向與當前價格 的變化。國有（國辦發 60 號文件。改制過程中）：在評估基準日與交 割日之間，收益損失歸原股東。不現實性，兩次評估會有很大差距。 ） （對審計報告現金補差，不會重新評估）19 19 設定付款方式與時

21、間，必要時可以考慮在金融機構設 立雙方共管或第三方監管帳戶，并設定共管或監管程序和條件，以盡 可能地降低信用風險，以保障收購合同的順利履行。 （一般上市公 司，先并購過來，再簽發股票）19 110 確定出資轉讓過程中產生的稅費及其他費用的承擔。19 111 限制競爭條款。19 112 確定違約責任和損害賠償條款。19 113 設定或有損害賠償條款。 即收購方如因目標公司在收 購完成之前的經營行為導致的稅務、環保等糾紛受到損害，被收購方 應承擔相應的賠償責任。19 114 設定不可抗力條款。19 115 設定有關合同終止、收購標的交付、收購行為完成條件、保密、法律適用、爭議解決等等其他條款。19

22、2 收購合同的附件。一般包括：19 21 目標公司的財務審計報告；1922 目標公司的資產評估報告；1923 目標公司土地轉讓協議；1924 政府批準轉讓的文件；1925 其他有關權利轉讓協議；1926 目標公司的固定資產與機器設備清單；1927 目標公司的流動資產清單；1928 目標公司的債權債務清單；19 29 目標公司對外提供擔保的清單；19 210 聯合會議紀要；19 211 談判記錄。19 212 上述附件的內容， 律師可以根據實際情況在符合法律 法規的情況下，選擇增減。第 20 條 收購合同的生效條款。律師應當提請委托人注意， 如收購項目涉及必須由國家有關部門 批準的，應建議委托人

23、約定收購合同自批準之日起生效。 其他情況下， 可根據委托人實際情況約定合同生效條件和時間。第七章 收購合同的履行第 21 條 在收購履約階段，律師工作主要包括： （一般不參與 實際的交驗，風險很大，無論寫合同，還是談判，只做法律條款，商 務條款不要介入）211 為收購各方擬定“履約備忘錄” ，載明履約所需各項文件， 并于文件齊備時進行驗證以確定是否可以開始履行合同。212 協助委托人舉行驗證會議。213 按相關法律法規的規定辦理報批手續。21 4 協助辦理收購涉及的各項變更登記、重新登記、注銷登記 手續。第 22 條 律師協助收購方或目標公司起草或調取的，需要向相 關政府主管部門報送的文件材料包括： （工商登記變更的表格）221 股東變更申請書；222 收購前各方的原合同、章程及其修改協議；223 收購各方的批準證書和營業執照復印件；224 目標公司董事會、股東會關于出資轉讓的決議；225 出資變更