1、2005 年全國二級建造師執(zhí)業(yè)資格考試考前輔導(dǎo)精講班 建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識 第二講：民事法律與工程建設(shè)相關(guān)的基本知識(上)一、主要內(nèi)容：1、民事法律關(guān)系的構(gòu)成要素；2、民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與終止；3、民事法律行為的成立要件；4、代理制度的基本內(nèi)容。二、大綱要求掌握：1、民事法律關(guān)系的構(gòu)成要素；2、民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與終止；3、民事法律行為的成立要件；4、代理制度的基本內(nèi)容。三、重點與難點： 本節(jié)均為重點及難點四、內(nèi)容輔導(dǎo) 2Z201020 民事法律與工程建設(shè)相關(guān)的基本知識 2Z201021 民事法律關(guān)系的構(gòu)成要素 法律關(guān)系是指由法律規(guī)范調(diào)整一定社會關(guān)系而形成的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。 法律

2、關(guān)系是由法律關(guān)系主 體、 法律關(guān)系客體和法律關(guān)系內(nèi)容三個要素構(gòu)成， 缺少其中一個要素就不能構(gòu)成法律關(guān)系。 由于 三要素的內(nèi)涵不同， 則組成不同的法律關(guān)系， 諸如民事法律關(guān)系、 行政法律關(guān)系、 勞動法律關(guān)系、 經(jīng)濟法律關(guān)系等等。同樣，變更其中一個要素就不再是原來的法律關(guān)系。1民事法律關(guān)系主體 民事法律關(guān)系主體是指參加民事活動， 受民事法律規(guī)范調(diào)整， 在法律上享有權(quán)利、 承擔(dān)義務(wù)的自 然人、法人和其他組織。(1)自然人 自然人是基于出生而依法成為民事法律關(guān)系主體的人。 在我國的民法通則中， 公民與自然人在法 律地位上是一樣的。但實際上，自然人的范圍要比公民的范圍廣。公民是指具有本國國籍，依法 享有

3、憲法和法律所賦予的權(quán)利并承擔(dān)憲法和法律所規(guī)定的義務(wù)的人。 在我國， 公民是社會中具有 我國國籍的一切成員，包括成年人、未成年人和兒童。自然人則既包括公民，又包括外國人和無 國籍的人。各國的法律一般對自然人都沒有條件限制。自然人在工程建設(shè)活動中也可以成為工程建設(shè)法律關(guān)系的主體。 如施工企業(yè)工作人員 ( 建筑工人、 專業(yè)技術(shù)人員和注冊執(zhí)業(yè)人員等)同企業(yè)簽訂勞動合同時，即成為工程建設(shè)法律關(guān)系主體。例題：在我國的民法通則中，自然人包括 ( ) 。A.公民 B 行為 C.外國人 D 無國籍的人 E.專業(yè)技術(shù)人員 答案： ACD.(2) 法人 法人與自然人相對， 它是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力， 依法

4、獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事 義務(wù)的組織。法人的存在必須具備如下五個條件：依法成立；有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；有自己的 名稱、組織機構(gòu)和場所；能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任。依據(jù)法人是否具有營利性，把法人分為如下兩大類。企業(yè)法人。企業(yè)法人是指以從事生產(chǎn)、流通、科技等活動為內(nèi)容，以獲取利潤和增加積累、創(chuàng) 造社會財富為目的的營利性的社會經(jīng)濟組織。 從我國實際社會經(jīng)濟生活來看， 企業(yè)法人有國有企 業(yè)法人、 集體企業(yè)法人、 私營企業(yè)法人、 聯(lián)營企業(yè)法人、 中外合資企業(yè)法人、 中外合作企業(yè)法人、 外資企業(yè)法人、股份有限公司法人和有限責(zé)任公司法人等。在工程建設(shè)活動中， 企業(yè)法人的主要表現(xiàn)形式即施工企業(yè)。 施工企業(yè)是指從事

5、土木工程、 建筑工 程、線路管道設(shè)備安裝工程、裝修工程的新建、擴建、改建活動的企業(yè)。關(guān)于施工企業(yè)的資質(zhì)，建設(shè)部第 87號令建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定已于 2001年 4月 18日發(fā) 布，自 2001 年 7 月 1 日起開始實施。新資質(zhì)將施工企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù) 分包三大序列：施工總承包序列企業(yè)資質(zhì)設(shè)特級、一、二、三共四個等級，分為 12 個資質(zhì)類別； 專業(yè)承包序列企業(yè)資質(zhì)設(shè)二至三個等級， 60 個資質(zhì)類別；勞務(wù)分包序列企業(yè)資質(zhì)設(shè)一至二個等 級，13 個資質(zhì)類別。非企業(yè)法人。 非企業(yè)法人是為了實現(xiàn)國家對社會的管理及其他公益目的而設(shè)立的國家機關(guān)、 事 業(yè)單位或者社會團體。包括：機關(guān)

6、法人(國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)、審判機關(guān)、檢察機關(guān)、軍事機關(guān)、政黨機關(guān)等)，事業(yè)單位法人 (文化、教育、衛(wèi)生、體育、科學(xué)、新聞、廣播、電視等事業(yè)單位 )，社會團體法人 ( 協(xié)會、學(xué)會、聯(lián)合會、研究會、基金會、聯(lián)誼會、促進會、教會、商會等 具備法人條件并經(jīng)核準(zhǔn)登記，都可以成為社會團體法人 ) 。(3) 其他組織指依法或者依據(jù)有關(guān)政策成立， 有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)， 但又不具備法人資格的各類組織。 這 些組織在我國社會的政治、經(jīng)濟、文化、教育、衛(wèi)生等方面具有重要作用。賦予這些組織以合同 主體的資格，有利于保護其合法權(quán)益，規(guī)范其外部行為，維護正常的社會經(jīng)濟秩序，促進我國各 項事業(yè)的健康發(fā)展。在現(xiàn)實生活

7、中， 這些組織也被稱為非法人組織， 包括非法人企業(yè)， 如不具備法人資格的勞務(wù)承包 企業(yè)、合伙企業(yè)、非法人私營企業(yè)、非法人集體企業(yè)、非法人外商投資企業(yè)、企業(yè)集團、個體工 商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶等；非法人機關(guān)、事業(yè)單位和社會團體，如附屬性醫(yī)院、學(xué)校等事業(yè)單位 和一些不完全具備法人條件的協(xié)會、學(xué)會、研究會、俱樂部等社會團體。例題：下列不屬于企業(yè)法人的是 ( ) 。A.股份有限公司 B 基金會 C.有限責(zé)任公司D 集體企業(yè)法人答案： B.2民事法律關(guān)系客體 民事法律關(guān)系客體是指參加民事法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)所共同指向的事物。在通常情況下，民事主體都是為了某一客體，彼此才設(shè)立一定的權(quán)利、義務(wù)

8、，從而產(chǎn)生民事法律關(guān) 系，這里的權(quán)利、義務(wù)所指向的事物，便是民事法律關(guān)系的客體。法學(xué)理論上，客體一般表現(xiàn)為財、物、行為和非物質(zhì)財富。民事法律關(guān)系客體也不外乎這四類：(1)表現(xiàn)為財?shù)目腕w。財一般指資金及各種有價證券。在工程建設(shè)法律關(guān)系中表現(xiàn)為財?shù)目腕w主 要是建設(shè)資金，如工程建設(shè)貸款合同的標(biāo)的，即一定數(shù)量的貨幣。(2)表現(xiàn)為物的客體。法律意義上的物是指可為人們控制的并具有經(jīng)濟價值的生產(chǎn)資料和消費資 料。在工程建設(shè)法律關(guān)系中表現(xiàn)為物的客體，主要是建筑材料，如鋼材、木材、水泥及其構(gòu)成的 建筑物，還有建筑機械等設(shè)備。某個具體基本建設(shè)項目即是工程建設(shè)法律關(guān)系中的客體。(3)表現(xiàn)為行為的客體。法律意義上的行

9、為是指人的有意識的活動。在工程建設(shè)法律關(guān)系中，行 為多表現(xiàn)為完成一定的工作，如勘察設(shè)計、施工安裝、檢查驗收等活動。工程建設(shè)勘察設(shè)計合同 的標(biāo)的， 即完成一定的勘察設(shè)計任務(wù)； 工程建設(shè)施工合同的標(biāo)的， 即按期完成一定質(zhì)量要求的施 工行為。(4)表現(xiàn)為非物質(zhì)財富的客體。法律意義上的非物質(zhì)財富是指人們腦力勞動的成果或智力方面的 創(chuàng)作，也稱智力成果。在工程建設(shè)法律關(guān)系中，如果設(shè)計單位提供的是具有創(chuàng)造性的設(shè)計圖紙， 該設(shè)計單位依法可以享有專有權(quán)，使用單位未經(jīng)允許不能無償使用。環(huán)球職業(yè)教育在線 范家吉主講3民事法律關(guān)系的內(nèi)容民事法律關(guān)系的內(nèi)容即民事權(quán)利和民事義務(wù)。 民事法律關(guān)系的內(nèi)容是民事主體的具體要求，

10、 決定 著民事法律關(guān)系的性質(zhì)，它是聯(lián)結(jié)主體的紐帶。(1)民事權(quán)利。民事權(quán)利是指民事法律關(guān)系主體在法定范圍內(nèi)有權(quán)進行各種民事活動。權(quán)利主體 可要求其他主體作出一定的行為或抑制一定行為， 以實現(xiàn)自己的民事權(quán)利， 因其他主體的行為而 使民事權(quán)利不能實現(xiàn)時有權(quán)要求國家機關(guān)加以保護并予以制裁。(2)民事義務(wù)。民事義務(wù)是指民事法律關(guān)系主體必須按法律規(guī)定或約定承擔(dān)應(yīng)負(fù)的責(zé)任。民事義 務(wù)和民事權(quán)利是相互對應(yīng)的， 相應(yīng)主體應(yīng)自覺履行民事義務(wù)， 義務(wù)主體如果不履行或不適當(dāng)履行， 就要受到法律制裁。2Z201022 民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與終止1民事法律關(guān)系的產(chǎn)生 民事法律關(guān)系的產(chǎn)生是指民事法律關(guān)系的主體之間形成

11、了一定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。 如某單位與其 他單位簽訂了合同， 主體雙方產(chǎn)生了相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)。 此時， 受民事法律規(guī)范調(diào)整的民事法律 關(guān)系即告產(chǎn)生。2民事法律關(guān)系的變更 民事法律關(guān)系的變更是指構(gòu)成民事法律關(guān)系的三個要素發(fā)生變化。(1)主體變更。主體變更可以表現(xiàn)為民事法律關(guān)系主體數(shù)目增多或減少，也可以表現(xiàn)為主體改變。 在民事合同中，客體不變，相應(yīng)權(quán)利義務(wù)也不變，此時主體改變也稱為合同轉(zhuǎn)讓。(2)客體變更。客體變更是指民事法律關(guān)系中權(quán)利義務(wù)所指向的事物發(fā)生變化。客體變更可以是 其范圍變更，也可以是其性質(zhì)變更。(3)內(nèi)容變更。民事法律關(guān)系主體與客體的變更，將會導(dǎo)致相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)，即內(nèi)容的變更。 民事

12、法律關(guān)系主體與客體不變，內(nèi)容也可以變更，它表現(xiàn)為雙方權(quán)利或義務(wù)的增加或減少。3民事法律關(guān)系的終止 民事法律關(guān)系的終止是指民事法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)不復(fù)存在，彼此喪失了約束力。(1)自然終止。民事法律關(guān)系自然終止是指某類民事法律關(guān)系所規(guī)范的權(quán)利義務(wù)順利得到履行， 取得了各自的利益，從而使該法律關(guān)系達到完結(jié)。(2)協(xié)議終止。民事法律關(guān)系協(xié)議終止是指民事法律關(guān)系主體之間協(xié)商解除某類法律關(guān)系所規(guī)范 的權(quán)利義務(wù)，致使該法律關(guān)系歸于消滅。(3)違約終止。民事法律關(guān)系違約終止是指民事法律關(guān)系主體一方違約，或發(fā)生不可抗力，致使 某類民事法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利不能實現(xiàn)。例題：關(guān)于工程建設(shè)法律關(guān)系協(xié)議終止，下列說

13、法正確的是 () 。A. 由于承包商違約，業(yè)主合理終止了合同B.業(yè)主和承包商接受了監(jiān)理工程師的調(diào)節(jié)，按照新的標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算了工程款C.業(yè)主和承包商接受了監(jiān)理工程師的調(diào)節(jié)，雙方同意推遲一個月結(jié)算工程款D 發(fā)生了戰(zhàn)爭，業(yè)主和承包商按照合同的約定終止了合同答案： D4 法律事實 民事法律關(guān)系只有在一定的情況下才能產(chǎn)生，而這種法律關(guān)系的變更和終止也由一定情況決定 的。這種引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和終止的情況，即是人們通常說的法律事實。法律事實即 是民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和終止的原因。法律事實按是否包含當(dāng)事人的意志分為兩類。(1)事件 事件是指不以當(dāng)事人意志為轉(zhuǎn)移而產(chǎn)生的自然現(xiàn)象、社會現(xiàn)象等。當(dāng)工程建設(shè)法律

14、規(guī)范規(guī)定把某種自然現(xiàn)象和建設(shè)權(quán)利義務(wù)關(guān)系聯(lián)系在一起的時候， 這種現(xiàn)象就成 為法律事實的一種，即事件。這就是工程建設(shè)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅的原因之一。如洪水 災(zāi)害導(dǎo)致工程施工延期，致使某建筑安裝合同不能履行。事件產(chǎn)生大致有三種情況。 自然事件。自然現(xiàn)象引起的，如地震、臺風(fēng)、水災(zāi)、火災(zāi)等自然災(zāi)害等。 社會事件。社會現(xiàn)象引起的，如戰(zhàn)爭、暴亂、政府禁令等。 意外事件。即突發(fā)事故，如失火、爆炸、觸礁等。(2) 行為 行為是指人的有意識的活動。 包括積極的作為或消極的不作為， 都能引起工程建設(shè)法律關(guān)系的產(chǎn) 生、變更或消滅。行為通常表現(xiàn)為以下幾種。 民事法律行為。 民事法律行為是指基于法律規(guī)定或有法律依

15、據(jù)，受法律保護的行為。 如根據(jù)設(shè)計任務(wù)書進行的初步設(shè)計的行為、依法簽訂工程建設(shè)承包合同的行為。 違法行為。 違法行為是指受法律禁止的侵犯其他主體的建設(shè)權(quán)利和建設(shè)義務(wù)的行為。如違反法律規(guī)定或因過錯不履行工程建設(shè)合同；沒有國家批準(zhǔn)的建設(shè)，擅自動工建設(shè)等行為。 行政行為。 行政行為是指國家授權(quán)機關(guān)依法行使對建設(shè)業(yè)的管理權(quán)而發(fā)生法律后果的行為。如國家建設(shè)管理機關(guān)下達基本建設(shè)計劃，監(jiān)督執(zhí)行工程項目建設(shè)程序的行為。 立法行為。立法行為是指國家權(quán)力機關(guān)在法定權(quán)限內(nèi)通過規(guī)定的程序，制定、修改、廢止工程 建設(shè)法律的活動。如國家制定、頒布工程建設(shè)法律、法規(guī)、條例等行為。 司法行為。 司法行為是指國家司法機關(guān)的法定

16、職能活動。 它包括各級檢察機構(gòu)所實施的法律監(jiān) 督，各級審判機構(gòu)的審判、調(diào)解活動等。如人民法院對工程建設(shè)糾紛案件作出判決的行為。例題：法律事實按是否包含當(dāng)事人的意志分為事件和行為兩類。其中，行為通常表現(xiàn)為()。A.民事法律行為B 行政行為C.違法行為D 自然行為E.司法行為答案： ABCE.2Z201023 民事法律行為的成立要件1.法律行為主體具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力 民事權(quán)利能力是指能夠參加民事活動， 享有民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)的法律資格。 民事行為能力 是指通過自己行為取得民事權(quán)利和負(fù)擔(dān)民事義務(wù)的資格。法律行為主體只有取得了相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力以后作出的民事行為法律才能認(rèn)可

17、。例題：法律行為主體只有取得了相應(yīng)的 ()以后做出的民事行為法律才能認(rèn)可。A 民事權(quán)利能力B 民事行為能力 C.民事權(quán)利能力和民事行為能力D。 民事權(quán)利能力或民事行為能力答案： C.2行為人意思表示真實 意思表示真實就是指行為人表現(xiàn)于外部的表示與其內(nèi)在的真實意志相一致。3行為內(nèi)容合法根據(jù)中華人民共和國民法通則 (以下簡稱民法通則 )的規(guī)定，行為內(nèi)容合法首先表現(xiàn)為不 違反法律和社會公共利益、社會公德。行為內(nèi)容合法首先不得與法律、 行政法規(guī)的強制性或禁止性規(guī)范相抵觸。 其次， 行為內(nèi)容合法還 包括行為人實施的民事行為不得違背社會公德，不得損害社會公共利益。4行為形式合法民事法律行為的形式也就是行為

18、人進行意思表示的形式。 民事法律行為所采用形式可分為要式民 事法律行為和不要式民事法律行為。 凡屬要式的民事法律行為， 必須采用法律規(guī)定的特定形式才 為合法， 而不要式民事法律行為， 則當(dāng)事人在法律允許范圍選擇口頭形式、 書面形式或其他形式 作為民事法律行為的形式皆為合法。例題：法律行為的成立要件有 ()。A 法律行為主體具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力B 經(jīng)過登記或備案等程序C.行為人意思表示真實D 行為內(nèi)容合法E.行為形式合法答案： ACDE.2Z201024 代理制度的基本內(nèi)容1代理的概念代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)， 以被代理人的名義實施民事法律行為。 被代理人對代理人的代理行 為承擔(dān)民事

19、責(zé)任。由此可見，在代理關(guān)系中，通常涉及三個人，即被代理人、代理人和第三人。 如甲委托乙去丙處為自己購買機床一臺，在這個代理關(guān)系中，甲為被代理人，乙為代理人，丙為 第三人。2代理的種類 代理有委托代理、法定代理和指定代理三種形式。(1)委托代理 委托代理是指根據(jù)被代理人的委托而產(chǎn)生的代理。如公民委托律師代理訴訟即屬于委托代理。 委托代理可采用口頭形式委托， 也可采用書面形式委托， 如果法律明確規(guī)定必須采用書面形式委 托的，必須采用書面形式，如代簽工程建設(shè)合同就必須采用書面形式。在實際生活中，委托代理應(yīng)注意下列問題： 被代理人應(yīng)慎重選擇代理人。 因為代理活動要由代理人來實施， 且實施結(jié)果要由被代理人承受， 因此， 如果代理人不能勝任工作， 將會給被代理人帶來不利的后果， 甚至還會損害被代理人的利、人益。 委托授權(quán)的范圍要明確。 由于委托代理是基于被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的， 所以， 被代理人的授權(quán)范圍一定要明確。 如果由于授權(quán)不明確而給第三人造成損失的， 則被代理人要向第三人承 擔(dān)責(zé)任，代理人承擔(dān)連帶責(zé)任。 委托代理的事項必須合法。 被代理人自己不能親自進行違法活動，也不能委托他人進行違法活動；同時，代理人也不能接受此類的委托，否則，被代理人、代理人要承擔(dān)連帶責(zé)任。(2)法定代理法定代理