1、司法解釋及地方意見比較研究 關于 上海高院 廣東省高級 勞動合 勞動合同 最高人 勞動和 最高人 勞動 關于適用 人民法院、廣 同法實施 法司法解 民法院關 社會保障 民法院關 關系 勞動合 東省勞動人 條例 釋 于審理勞 部關于確 于審理勞 認定 同法若 事爭議仲裁 (2008 年 動爭議案 立勞動關 動爭議案 方面 干問題的 委員會關 9月 18 件適用法 系有關事 件適用法 意見 于審理勞動 日） 律若干問 項的通 律若干問 (20097 人事爭議案 題的解釋 知（2005 題的解釋 3 號) 件若干問題 （三） 年5月25 （四）（征 的座談會紀 （2010年 日） 求意見稿 要（20

2、12年6 9月14 月 21 日) 日） 用人單 勞動 用人 用人 建筑 位招用已達 者達到法 單位招用 單位與其 施工、礦 到法定退休 定退休年 達到法定 招用的已 山企業等 年齡但尚未 齡的，勞 退休年齡 經應經依 用人單位 享受基本養 動合同終 的人員， 法享受養 將工程 老保險待遇 止。 雙方形成 老保險待 （業務） 或領取退休 的用工關 遇或領取 或經營權 金的勞動者， 系按雇傭 退休金的 發包給不 雙方形成的 關系處 人員發生 具備用工 用工關系按 理。 用工爭 主體資格 勞務關系處 企業 議，向人 的組織或 理。 停薪留職 民法院提 自然人， 人員、未 起訴訟 對該組織 達到法定

3、 的，人民 或自然人 退休年齡 法院應當 招用的勞 的內退人 按勞務關 動者，由 員，與新 系處理。 具備用工 的用人單 企業 主體資格 位建立了 停薪留職 的發包方 用工關系 人員、未 承擔用工 的，可按 達到法定 主體責 勞動關系 退休年齡 任。 處理，但 的內退人 原用人單 員、下崗 位已為其 待崗人員 繳納基本 以及企業 生活費或 經營性停 社會保險 費的，企 業停薪留 職人員、 內退人員 請求新的 用人單位 為其辦理 社會保險 手續或繳 納社會保 險費的， 企業停薪 留職人 員、內退 人員請求 新的用人 單位為其 辦理社會 保險手續 或繳納社 會保險費 的，不予 支持。 企業 停薪留

4、職 人員，未 達到法定 退休年齡 的內退人 員請求在 新的用人 單位享受 勞動法、 勞動合同 法規定的 勞動報 酬、勞動 保護、勞 動條件、 工作時 間、休息 休假、職 業危害防 產放長假 人員，因 與新的用 人單位發 生用工爭 議，依法 向人民法 院提起訴 訟的，人 民法院應 當按勞動 關系處 理。 護、福利 待遇的， 應予支 持。 1、(1)律 發包單 依法 夕卜國 師事務所 位將建設工 辦理外 中專職從 程非法發包 國人就業 人、無國籍 事行政事 給不具有用 證或臺 人以及臺 務或勤雜 工主體資格 港澳人員 港澳居民 工作的勞 的實際施工 就業證 未依法辦 動者、在 人承包單位 的夕卜國

5、 理外國人 律師事務 將承包的建 人、無國 就業證、 所中從事 設工程非法 籍人或臺 臺港澳 法律事務 轉包、分包給 港澳人員 人員就業 并領取固 不具有用工 在中國內 證，但與 定工資或 主體資格的 地與用人 用人單位 底薪的勞 實際施工人， 單位形成 簽訂了勞 動者，與 實際施工人 的用工關 動合同，外 律師事務 招用的勞動 系，按勞 國人、無國 所之間就 者請求確認 動關系處 籍人以及 勞動報酬 其與具有用 理。 臺港澳居 等事項產 工主體的發 外國 民以此請 生糾紛， 包單位或者 企業常駐 求確認與 屬勞動爭 承包主體存 代表機 用人單位 議。 在勞動關系 構、臺港 之間建立 (2)其

6、他 的，不予支 澳地區企 了勞動關 涉及律師 持，但社會行 業在中國 系的，人民 事務所與 政部門已認 內地未通 法院不予 律師之間 定工傷的除 過涉外就 支持。 因合伙利 外。勞動者依 業服務單 夕卜國 益的分配 照廣東省工 位而直接 人、無國籍 方式及具 資支付條例 招用勞動 人以及臺 體利益分 第三十二條、 者形成的 港澳地區 配等問題 第三十三條 用工關 居民已經 產生的糾 或廣東省工 系，按雇 付出勞動 紛，屬民 傷保險條例 傭關系處 的，可參照 事糾紛。 第四十二條 理。 合同約定 會計 與非法用工 支付勞動 事務所、 單位傷亡人 報酬。 甘仝厶堂 基金會、等 員一次性賠 組織與職

7、 償辦法直接 外國 工之間產 主張由發包 企業常駐 生的糾 單位或承包 代表機構、 紛，參照 單位與實際 臺港澳地 區企業駐 內地代表 處未通過 涉外就業 服務單位 直接招用 中國雇員 的，可以認 定為勞動 關系。 持有 外國專 家證并取 得外國專 家來華工 作許可證 的外國人， 與中國境 內企業、高 校等用人 單位建立 用工關系 的，可以認 定為勞動 關系。 前款。 2、境 施工人連帶 承擔相應法 外公司在 律責任的，應 滬設立辦 予支持。 事處機構 的，該機 構已經合 法辦理了 登記手 續，并按 照相關法 律規定通 過對外服 務機構招 用勞動 者，勞動 者就相關 勞動權利 義務與該 辦事處

8、產 生糾紛 的，可以 該辦事機 構作為勞 動爭議的 當事人； 該辦事機 構未按照 相關法律 規定通過 對外服務 機構招用 勞動者， 勞動者就 報酬支付 等問題與 該辦事處 產生糾紛 的，作為 民事糾紛 處理，該 辦事機構 可以作為 民事訴訟 的當事 人。 3、在 校學生實 習期間與 實習單位 形成的用 工關系， 按雇傭關 系處理。 關于 勞動 爭議 的范 圍界 疋 勞動爭 議調解仲 裁法 （2008 年 5 月 1 日） 廣東省高級 人民法院、廣 東省勞動人 事爭議仲裁 委員會關 于審理勞動 人事爭議案 件若干問題 的座談會紀 要（2012年6 月 21 日） 勞動合同 法司法解 釋 最高人

9、民法院關 于審理勞 動爭議案 件適用法 律若干問 題的解釋 （二） （2006） 中華人 民共和國 境內的用 人單位與 勞動者發 生的下列 爭議。適 用本法： （一）因 確認勞動 關系發生 的下列勞 動爭議： （二）因 訂立、履 行、變更、 解除和終 止勞動合 同發生的 爭議 （三）因 除名、辭 退和辭 下列爭議，作 為勞動爭議 處理： （一）勞 動 者與用人單 位因應休未 休年休假額 外支付的工 資產生的爭 議： （二）勞 動 者與用人單 位因發放高 溫津貼產生 的爭議 （三）勞動者 與不具備合 法經營資格 的用人單位 因用工關系 產生的爭議 1、勞 動者與用 人單位因 住房公積 金發生的

10、爭議，不 屬于勞動 爭議。 2、勞 動者以用 人單位沒 有為其繳 納基本醫 療、工傷、 失業和生 育保險而 遭受損失 為由，要 求用人單 位直接支 付基本醫 療、工傷、 失業和生 下列糾紛 不屬于勞 動爭議： （一）勞 動者請求 社會保險 經辦機構 發放社會 保險金的 糾紛； （二） 勞動者與 用人單位 因住房制 度改革產 生的公有 住房轉讓 糾紛； （三） 勞動者對 職、離職 育保險賠 勞動能力 發生的爭 償金發生 鑒定委員 議 的爭議， 會的傷殘 （四）因 屬于調解 等級鑒定 工作時 仲裁法第 結論或者 間、休息 二條規定 對職業病 休假、社 的社會保 診斷鑒定 會保險、 險爭議， 委員會

11、的 福利、培 人民法院 職業病診 訓以及勞 應予受 斷鑒定結 動保護發 理。 論的異議 生的爭議 3、勞 糾紛； （五）因 動者以用 勞動報 人單位未 （四） 酬、工傷 為其辦理 家庭或者 醫療費、 社會保險 個人與家 經濟補償 手續為由 政服務人 或者賠償 要求用人 員之間的 金等發生 單位補辦 糾紛； 的爭議 社會保險 （六）法 手續，或 （五） 律、法規 者用人單 個體工匠 規定的其 位已經為 與幫工、 他勞動爭 勞動者辦 學徒之間 議 理了社會 保險手 的糾紛； 續，但由 （六） 于用人單 農村承包 位欠繳、 經營戶與 拒繳社會 受雇人之 保險費發 間的糾 生的爭 議，不屬 于勞動爭

12、議，但應 告知勞動 者向勞動 行政部門 和其他有 關主管部 門申請解 決。 紛。 勞動 爭議 管轄 勞動爭 議調解仲 裁法 （2008 年 5 月 1 日） 最高人民法院關于審理勞動爭議案 件適用法律若干問題的解釋 （四）（征 求意見稿） 用人單位和勞動者可以在勞動合 同中約定，發生勞動爭議由勞動合同 履行地或者用人單位所在地的基層人 民法院管轄。當事人向約定以外的人 民法院提起訴訟的，人民法院不予受 理；已經受理的，裁定駁回起訴，并 告知當事人向有管轄權的人民法院起 訴。 當事人向勞動人事爭議仲裁委員 會申請仲裁的勞動爭議案件，勞動人 事爭議仲裁委員會以無管轄權為由不 予受理，當事人向人民法

13、院提起訴訟， 人民法院經審查認為不予受理的勞動 人事爭議仲裁委員會確無管轄權的， 應當告知當事人先向有管轄權的勞動 人事爭議仲裁委員會申請仲裁；經審 查認為不予受理的勞動人事爭議仲裁 委員會有管轄權的，應當告知當事人 先向該勞動人事爭議仲裁委員會申請 仲裁。 勞動合 同法 （2008年 1 月 1 日） 勞動 者合法權 益受到侵 害的，有 權要求有 關部門依 法處理， 或者依法 申請仲 裁、提起 訴訟。 勞動 爭議仲裁 委員會負 責管轄本 區域內發 生的勞動 爭議。 勞動 爭議由勞 動合同履 行地或者 用人單位 所在地的 勞動爭議 仲裁委員 會管轄。 雙方當事 人分別向 勞動合同 履行地和 用

14、人單位 所在地的 勞動爭議 仲裁委員 會申請仲 裁的，由 勞動合同 履行地的 勞動爭議 仲裁委貝 會管轄。 勞動 合同 訂立 廣東省高級人民法院、 廣東省勞動人事爭議仲 裁委貝會關于審理勞動 人事爭議若干問題的座 談會紀要 用人單位自用工之 日起超過一個月不滿一 年未與勞動者簽訂書面 合冋，或者雖通知勞動者 簽訂書面合同但勞動者 無正當理由拒不簽訂，用 人單位未書面通知終止 勞動關系的，應當按照 勞動合同法第八十二 條的規定向勞動者每月 支付二倍工資。 勞動合同期滿后，勞 動者仍在原用人單位工 作，超過一個月雙方未續 訂勞動合同，勞動者根據 勞動合同法第八十二 條第一款規疋要求支付 二倍工資的

15、，應予支持。 用人單位自用工之 日起滿一年不與勞動者 訂立書面勞動合同，視為 已訂立無固定期限勞動 合冋，用人單位無 需再支 付用工之日起滿一年后 未訂立書面勞動合同的 二倍工資。 上海高院關于適用勞動合同法 若干問題的意見 勞動關系雙方當事人未訂立 書面合同的處理：勞動合同的訂立 和履行，應當遵守誠實信用原則。 勞動者已經實際為用人單位工作， 用人單位超過一個月未與勞動者 訂立書面合冋的，是否需雙倍支付 勞動者的工資，應當考慮用人單位 是否履行誠實磋商的義務以及是 否存在勞動者拒絕簽訂的情況。如 用人單位應經盡到誠信義務，因不 可抗力、意外情況或勞動者拒絕簽 訂的等用人單位以外的原因，造成

16、勞動合同未簽訂的，不屬于中華 人民共和國勞動合同法實施條例 第六條所稱的用人單位未與勞動 者訂立書面勞動合同的情況；因用 人單位原因造成未訂立書面合同 的，用人單位應當依法向勞動者支 付雙倍工資；但因勞動者拒絕訂立 書面勞動合同并拒絕繼續履行的， 視為勞動者單方終止勞動合同。 勞動合同期滿后，勞動者繼續 為用人單位提供勞動，用人單位未 表示異議，但當事人為續訂書面勞 動合同的，當事人應及時補訂立書 面勞動合同。如果用人單位已盡到 誠實信用義務，而勞動者不與用人 單位訂立書面合同的，用人單位可 以書面通知勞動者終止勞動關系， 并依照勞動合同法第四十七條 規定支付經濟補償；如勞動者拒絕 訂立書面勞

17、動合同并拒絕繼續履 行的，視為勞動者單方終止勞動合 同，用人單位應當支付勞動者實際 工作期間的相應報酬， 但無須支付 經濟補償金。 勞動合 同法實施 條例 第五 條：用人 單位自用 工之日起 一個月 內，經用 人單位書 面通知 后，勞動 者不與用 人單位訂 立書面勞 動合同 的，用人 單位應當 書面通知 勞動者終 止勞動關 系，無需 向勞動者 支付經濟 補償，但 是應當依 法向勞動 者支付其 實際工作 時間的勞 動報酬。 Whe n you are old and grey and full of sleep, And no ddi ng by the fire, take dow n thi

18、s book, And slowly read, and dream of the soft look Your eyes had once, and of their shadows deep; How many loved your mome nts of glad grace, And loved your beauty with love false or true, But one man loved the pilgrim soul in you, And loved the sorrows of your cha nging face; And bending dow n beside the glow ing bars, Murmur, a little sadly, how love fled And paced upon the mountains overhead And hid his face amid a crowd of stars. The furthest dista nee in the wo