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文檔簡介
考試學習軟件商城()出品QQ:593777558更多自考課程(真題、筆記、音頻)請至官網:公證與律師制度自考講義(一)公證部分第一章公證:是公證機構根據自然人、法人或其他組織的申請,依法定程序對民事行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性進行證明的活動。公證制度:是進行公證證明活動的一項法律制度。是公證機構和公證人員辦理公證事項必須遵循的行為規范。公證的法律關系:是公證機構依據法律賦予的職能,在公證活動中由公正法所確認和調整的與當事人之間形成的權利義務關系的綜合。由主體、客體、內容構成。公證法律關系的主體:由具有獨立參加公證活動的資格者所構成的。指國家公證機構和申請辦理公證事項的當事人。公證法律關系的客體:指公證機構依法證明的法律行為、具有法律意義的事實和文書,就是公證機構證明的實體權利和事實,即公證機構根據當事人的申請依法證明的對象。最多的是法律行為公證;其次是法律事實公證;再次是文書和證書公證。公證法律關系的內容:即真實性和合法性,也就是待證的行為、事實和文書是否客觀存在和發生的,是否屬于合法和有效的。公證的特征:1、公正的根本特征是證明活動。對證明對象的真實性與合法性加以證實是公證的本質特征。凡不要求證明其內容是否真實與合法而要求證明形式上真實與合法的,稱為形式證明;而要求證明其內容是否真實與合法的公證,稱為實質性證明。2、公證是特殊性證明活動。公證證明不同于一般證明,法律效力大不相同。對于公證證明,只要沒有相反證據足以推翻其證明效力的,就應當確定其證明力。另外我國出具的公證證明可以持往國外或港澳地區使用,而一般證明卻不能得到國際國內的普通接受與認可。3、公證是非營利性的證明活動。公證活動是關系到司法證明領域內的公共利益,其宗旨在于減少訴訟、預防糾紛,保護公民、法人和其他組織的合法權益,承擔社會公益性只能,因此公證必須最大限度地以便民利民為原則,最大限度滿足社會對公證服務的要求,而不能以營利為目的高時常化和商業化。公證與認證的關系:公證在本國可以直接發生證明效力,但如果發往外國的公證,必須經原公證國的外事部門認證公證機構和公證人員的簽名和蓋章屬實,再經使用國的外事部門認證制作國外事部門的簽字和蓋章屬實后生效。兩者之間有密切的聯系。沒有公證,便沒有認證;沒有認證,公證則無法在外國發生法律效力,公證是認證的基礎和前提,認證是對公正的證實和鑒別。公證與鑒證的區別:考試學習軟件商城()出品QQ:593777558更多自考課程(真題、筆記、音頻)請至官網:公證鑒證1、行為的主體不同是國家公證機構;是國家工商行政管理機關。2、作用不同僅能證明經濟合同的確實性與合法性還有促進經濟合同履行的作用。3、針對的對象不同指一切法律行為及有法律意義的事實和文書。只有經濟合同4、依據的法律不同,產生不同法律效力。簽證:指一國國內或駐外國的主管機關,在本國人或外國人出入國境時,在其所持的證件上辦理簽注、蓋印手續,表示準其出入境的一種活動。公證制度與民商法的關系:公證制度民商法1、民商法是公證制度的重要依據。2、公證制度是正確實施民商法的重要保證。3、公證制度與民商法的差異。兩者調控的對象和解決的問題不同。從程序法與實體法規范區分屬程序法的范疇;公證機構執行的是國家的公共職權,應屬國家公法范疇應屬實體法的范疇;民商法屬于標準的私法范疇從法律類別區分屬于國家的基本法律規范屬于國家的專門性法律規范。公證制度與民事訴訟法的關系:A區別公證制度民事訴訟法1、性質不同公證屬于非訴訟活動,民事訴訟是審判活動。2、當事人不同公證活動只有申請人而沒有民事訴訟活動必須有原、被告且雙考試學習軟件商城()出品QQ:593777558更多自考課程(真題、筆記、音頻)請至官網:被申請人。方的民事權益處于侵犯與被侵犯的對立狀態。3、法律依據不同依據公證法依據民事訴訟法4、產生的法律后果不同公證制度的公證證明活動,是對法律行為、具有法律意義的文書或事實的真實性、合法性加以認可,賦予法律上的證明效果按民訴法,法院通過審判活動,對當事人爭議的法律關系,作出判決或達成調查協議;有時通過強制執行,結束訴訟活動5、不服法院裁判與不服公證解決的方式不同在公證活動中,當事人、公證事項的利害關系人認為公證書有誤的,可以向公證機構提出更改錯誤的復查,也可以向法院提起訴訟在民訴中,當事人不服一審裁判,有權提起上訴,引起二審B聯系:1、兩種法律制度是相近和相連的。如:都必須嚴格遵循客觀事實的原則、合理合法的原則、獨立從事職業活動的原則、回避原則、保密原則、便民原則。2、公證制度有利于減輕人民法院的負擔;公證屬于預防性的司法證明制度,健全公證制度,提高公正效力,預防糾紛和減少訴訟。3、經過公證的法律行為、事實和文書可以直接作為定案的依據。4、經過公證的具有強制執行效力債權文書,能在民訴中得已實現。公證機構的任務:1、保障自然人、法人或其他組織的合法權益,是根本任務。2、證明法律行為、具有法律意義的事實和文書的真實性與合法性,是重要任務。3、維護法制、預防糾紛和減少訴訟的發生,建立和睦團結的社會環境,也是重要任務。1982.4.13國務院頒布公證暫行條例。1991.4.1司法部頒布公證程序規則(試行)并且2002年6月8日重新頒發公證程序規則。考試學習軟件商城()出品QQ:593777558更多自考課程(真題、筆記、音頻)請至官網:2006.3.1施行公證法第二章公證機構:是司法證明機構,其重要任務是依據自然人、法人或其他組織的申請,對沒有爭議的法律行為、法律事實和具有法律意義的文書,經過審查,依照法定程序證明其真實性與合法性。公證法第6條規定:“公證機構是依法設立,不以營利為目的,依法獨立行使公證職能、承擔民事責任的證明機構。”公證機構的性質1、是國家依法設立的機構,即公證處。在縣、不設區的市、設區的市、直轄市或市轄區設置,不按行政區劃層層設置。西方國家多采用由國家任命經政府同意的公證人并設立公證事務所從業的形式,我國是采用了與西方不同的公證機構的形式。2、是履行證明職能的機構。具有社會公信力。3、是不以營利為目的的證明機構。不是法律服務中介機構,所收費用非勞務報酬而是必要的成本。4、是依法獨立行使證明職能、獨立承擔民事責任的機構。我國公證法采取機構本位而非公證人本位的立法模式。機構本位:即出具公證書的主體是公證機構,由公證機構保障公證文書的公信力,公證人在公證機構執業,公證機構對外承擔責任。公證機構設置的價值1、滿足社會需要,方便當事人申請辦理公證事務。2、實現各個公正機構法律地位的平等。公證機構設置條件1、有自己的名稱。2、有固定的場所。3、有兩名以上公證員。4、有開展公證業務所必需的資金。公證員的條件1、國籍條件:必須是中國公民,具有中國國籍。2、年齡條件:在25周歲到65周歲之間。3、品德條件:公道正派、遵紀守法、品行良好。4、資格條件:通過司法考試。5、實習或從業條件:擔任公證員應當在公證機構實習2年以上,如果是具有3年以上其他法律職業經歷的,要求在公證機構實習1年以上。公證員的排除條件?1、無民事行為能力或者限制民事行為能力人。考試學習軟件商城()出品QQ:593777558更多自考課程(真題、筆記、音頻)請至官網:2、因故意犯罪或職務過失犯罪受過刑事處罰的人。3、被開除公職的人。4、被吊銷執業證書的人。免除公證員職務的法定情形?1、喪失中國國籍。2、年滿65周歲或因健康原因不能繼續履行職務。3、自愿辭去公證員職務。4、被吊銷公證員執業證書。免除公證員職務的程序?1、由該公證員所屬公證機構所在地的司法行政部門上報省級司法行政部門。2、再由被上報的省級司法行政部門提請司法部依職權予以免除。3、公證員依法免職的,司法行政機關應當發布公告。公證監督管理體制:指政府司法行政部門、公證員協會對公證機構、公證員的監督管理及其監督管理權限的制度規范。我國公證機構受政府司法行政部門的監督和管理,同時也受公正協會的行業自律。論述公證協會對公證機構的自律監督管理:公證法第四條第二款規定:“公證協會是公證業的自律性組織,依據章程開展活動,對公證機構、公證員的執業活動進行監督。”公證協會是全國公證機構、公證員的行業管理組織,對公證機構和公證員的執業活動進行監督。根據公證員協會章程,協會對公證機構和公證員進行行業監督,通過公證員懲戒委員會按照行業規范,對違反職業道德、執業紀律或其他行業規范的行為進行相應的懲戒。公證機構執業管理辦法規定了公證協會在進行行業監督中享有:受委托調查權,即司法行政機關在查處公證機構的違法行為時,可以委托公證協會對公證機構的違法行為調查、核實;行業處分權,即公證機構依據章程及行業規范對公證機構違反執業規范和紀律的行為有權給予行業處分;提起或建議司法行政機關行政處罰權,即公證協會在接受司法行政機關的委托對公證機構的違反行為調查、核實時,根據情況有權建議司法行政機關對有關公證機構實施行政處罰;或者在查處公證機構違反執業規范和紀律的過程中,發現被查處對象有公證法規定應當給予行政處罰情形的,有權提交司法行政機關對有關公證機構處理。公證機構負責人:通常是指公證處的主任、副主任,他們負責公證處各項行政事務工作及公證業務工作,公證處主任為其法定代表人。公證協會:指依法登記成立的,具有社團法人資格的公證行業的自律性組織。中國公證協會原名為中國公證員協會,05.8.28頒布的公證法改為公正協會。宗旨:團結教育全國會員高舉鄧小平理論偉大旗幟,堅持黨的基本路線、方針、政策,執行國家法律、法規,指導監督會員認真履行職責,維護會員的合法權益,繁榮發展我國的考試學習軟件商城()出品QQ:593777558更多自考課程(真題、筆記、音頻)請至官網:公證事業,為促進社會穩定和改革開放,推進依法治國的進程,保障社會主義市場經濟健康快速發展而奮斗。公證協會的職責(任務)?1、協助政府主管部門管理、指導全國的公證工作,指導各地公證員協會的工作;2、維護公證員的合法權益,支持會員依法履行職責;3、舉辦會員福利事業;4、對會員進行職業道德、執業紀律教育,協助司法行政機關查處會員的違紀行為;5、負責制定行業規范;6、負責會員的培訓,組織會員開展學術研討和工作經驗交流;7、負責全國公證賠償基金的使用管理工作,對各地公證員協會管理使用的公證賠償基金進行指導和監督;8、負責公證宣傳工作,主辦公證刊物;9、負責與國外和港、澳、臺地區開展有關公證事宜的研討、交流與合作活動;10、負責海峽兩岸公證書的查證和公證書副本的寄送工作;11、負責公證專用水印紙的聯系生產、調配,協助行政主管部門做好管理工作;12、對外提供公證法律咨詢等服務;13、履行法律、法規規定的其他職責,完成司法部委托的事務。公證協會的組織機構?中國公證協會設全國會員代表大會作為最高權力機關,每三年選舉一次,由各省、自治區、直轄市會員代表大會選舉產生。大會代表任期3年,可連選連任。表決方式:大會決定重要事項時,需要經過出席人數的2/3以上通過,全國會員代表大會須有2/3以上代表出席方能召開。全國會員代表大會理事會是大會閉會期間的執行機構,理事會會議每年舉行一次。公證協會設有常務理事會:理事會閉會期間行使理事會的大部分職權,決定每年召開兩次。公證協會的會長為協會法定代表人。協會會長、副會長應當是執行公證員。公證協會會員的權利、享有本會的選舉權、被選舉權和表決權(個人會員獨有)、提出維護會員的合法權益的要求;、享受本協會舉辦的福利;、參加本協會舉辦的各種學習、研討和交流活動;、使用本協會的圖書資料;、通過本協會向有關部門提出建議;、對本協會工作提出批評和建議;義務1、遵守本協會章程,執行本協會決議;2、完成本協會委托的工作;3、向本協會反映情況,提供有關資料;考試學習軟件商城()出品QQ:593777558更多自考課程(真題、筆記、音頻)請至官網:4、按規定交納會費;5、維護會員間的團結,維護公證職業的榮譽。第三章公證的基本原則:是公證機構辦理公證業務必須遵循的根本準則,是公證活動的前提、基礎和依據,它充分體現我國公證制度的性質、任務、職能和活動的規律,是公證機構和公證人員實施公正行為的法律準繩。具體有:1、合法原則;2、客觀公正;3、公證機構依法獨立行使公證職能和承擔民事責任;4、堅持自愿公證與法定公證;5、公證員親自辦理公證事務;6、回避;7、保密;8、便民;9、使用本國和本民族語言文字。合法原則?合法性:指公證機構辦理公證事項的內容、形式和程序都必須符合國家法律的規定。公證機構及工作人員都必須遵照法律行事。辦理公證的一切活動,都是執行法律的過程。辦理公證的目的:為使某種行為、文件和實事符合法律的規定。堅持合法原則是應做到:1、審查申請公證的當事人是否具有民事權利能力和民事行為能力。2、審查申請公證的事項是否合法。3、審查申請公的事項是否合情合理。4、特殊公證事項只要求其客觀與公正,不要求其合法與否,如出生公證、死亡公證與經歷公證。客觀公證原則?即:公證機構和公證人員在辦理公證證明時首先要審查其內容是否真實可靠,是否符合實際情況,這是辦理公證的前提和基礎,是整個公證業務的出發點、立足點和置信點,是辦理公證的靈魂和核心。為確保貫徹執行,在辦理公證事項中應保證客觀性、公正性和可信性:1、審查當事人申請辦理公證的愿望是否確系本人真實意志的表示。2、申請公證的當事人,必須如實向公證機構陳述需要證明公證的事實、理由和根據,以及證明的具體要求和證明后要達到的目的。3、公證人員必須客觀、公正地收集證據。4、公證員辦理某些公證時,必須深入實際,調查研究。公證機構依法獨立行使公證職能和承擔民事責任的原則?公證機構依據事實和法律、法規、規章,獨立辦理公證事務,不受其他單位、個人的非法干涉。明確了公證機構依法獨立辦證的原則,以避免行政機關、社會團體、有關組織和個人非法干預、干擾正常的公證秩序,保證公證質量,維護公證機構和當事人的合法權益,維護國家法律的統一性和權威性。公證機構和公證員在辦理公證業務中,如果違反了相關的法律規定,違反客觀公正原則,從事法律禁止的有關行為,辦理錯證,則應依法承擔相應的民事賠償和其他法律責任。堅持自愿公證與法定公證的原則?考試學習軟件商城()出品QQ:593777558更多自考課程(真題、筆記、音頻)請至官網:法定公證:指國家從規范公民、法人或者其他組織的行為和調整民事、經濟關系的需要出發,規定某些重要的法律行為必須通過公證的形式加以解決。自愿公證:指當事人申請公證是處分自己的民事權利,任何機關、組織和個人都無權干涉,任何情況下都不得強制公民、法人或其他組織申請辦理公證事務。當事人申請辦證是處分自己的民事權利,任何機關、組織和個人都無權干涉,自愿辦證必須與依法辦證緊密結合起來。在任何情況下都不得強迫自然人、法人或其他組織申請辦理公證事務;不能排斥國家從規范公民、法人或其他組織的行為和調整民事、經濟關系的高度出發,規定某些重要的法律行為必須通過公證的形式加以解決。如何處理好自愿公證與法定公證的關系:在公證過程中,哪些事項只能由當事人自愿申請辦理公證,哪些事項必須由公證機構辦理公證,都要由法律、法規和規章明確加以規定。凡是法律沒有明確規定的事項,都必須遵照當事人自愿申請辦理公證的原則,公證機構不得以職權強制當事人辦理公證。對于法律明確規定必須辦理公證的事項,公證機構和有關機關應當加強宣傳教育,提高當事人的法律意識,以便他們嚴格依法主動自覺地申辦,這就將法定公證與自愿公證有機地結合起來了。公證員親自辦理公證事務的原則?1、要親自接觸申請公證的當事人、有關的利害關系人及其他有關人員,親自審查當事人的權利能力和行為能力,聽取并詢問當事人辦理公證的具體內容極其真實意圖。2、要親自審查具體公證事項,對申請辦理的法律行為、有法律意義的文書和事實及有關材料,要親自加以了解、審查和調查。3、公證員必須親自斷定公證事項的真實性和合法性。回避原則?回避:指某個或某幾個公證人員不參與自己和親屬有利害關系或其他關系的公證,以防止因執法不公,而損害他人或公共利益。回避分為自行回避和申請回避兩種形式。自行回避:指辦理公證的公證員遇有法律規定應當回避的事項時,自覺主動地退出對該公證事項的辦理。申請回避:指當事人有權依據法律規定申請某個或某幾個公證員不參加承辦本人的公證事項。下列應自行回避,當事人也有權申請其回避:1、是本公證事項的當事人或者當事人的近親屬;2、與本公證事項有利害關系;3、與本公證事項的當事人有其他關系,可能影響正確辦證的。當事人可以書面形式申請回避,也可以口頭申請回避。對公證員申請回避,由公證處的主任決定;對公證處主任的回避,由同級司法行政機關決定。申請回避是當事人享有的重要權利,且貫穿于公正的全過程。保密原則?是公證人員對其在公證活動中所接觸的國家秘密或當事人的秘密不得泄露的考試學習軟件商城()出品QQ:593777558更多自考課程(真題、筆記、音頻)請至官網:原則.是公證人員必須遵循的一項基本原則.該原則是由公證工作的本質屬性及其基本特征決定.內容1、公證機構對參加辦理公證事務的人,要嚴格加以控制,除必須到場的當事人及其幫助公證的代理人、翻譯人員在場外
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