廣告類短視頻的著作權保護現狀分析綜述目錄TOC\o"1-2"\h\u25746廣告類短視頻的著作權保護現狀分析綜述 1303681.1法律層面廣告類短視頻著作權的保護現狀 1163421.2制度層面對廣告類短視頻著作權的保護現狀 2當下是短視頻的黃金時代，但是廣告類短視頻存在各種各樣的侵權問題，破壞了短視頻行業規則，我們需要從法律、制度等多個層面分析廣告類短視頻的著作權保護現狀，從而反思如何建立對廣告類短視頻的版權保護體系，打造出一個純凈、安全、放心的廣告類短視頻生態環境。[[][]陳功，蔡舒敏.短視頻廣告的侵權形式與治理策略[J].長春大學學報，2021（07）：77-79.1.1法律層面廣告類短視頻著作權的保護現狀對廣告類短視頻進行著作權保護離不開我國的著作權法還有短視頻行業的共同約束，但是在法律層面，我國著作權法法律制度還不夠完善，[[][]肖海，江舒.日本動漫版權保護對中國網絡文學版權保護的啟示[J].大慶師范學院學報2020,40(02)，58-66.就廣告類短視頻而言，我國在其著作權保護方面的相關規定主要有《中華人民共和國著作權法》、《中華人民共和國著作權法實施條例》、《信息網絡傳播權保護條例》等對其進行保護。對各類短視頻的保護方向主要體現在對試聽作品的保護和對網絡作品進行保護兩個方向：對試聽作品的著作權保護主要體現在規定了試聽作品的概念以及構成要件，著作權人的相關權利及限制，著作權權的侵權方式以及救濟途徑；對網絡作品的保護則集中在信息網絡傳播權以及對短視頻領域的法律規定。《著作權法》第三條第六項，將試聽作品納入了著作權法所保護作品法人涵蓋范圍之中。《著作權法實施條例》第四條第十一項對電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品進行了解釋：即通過一定的介質設置并保存，通過特定畫面拼接，通過特定方式放映的作品。在《著作權保護實施條例》與《信息網絡傳播權保護條例》都能查找到相關內容：通過對著作權人以及網絡服務商之間的權利平衡進行了界定，形成了彼此依存的對立統一關系。《網絡短視頻平臺管理規范》和《網絡短視頻內容審核標準細則》在不同的程度和不同的層面都對短視頻做出了規范，在提升廣告類短視頻內容與質量方面做出了示范，為不同類型的短視頻良好發展營造了向上的大環境。2011年，快手就上線了GIF動圖制作工具，由此拉開了我國短視頻行業的序幕。短視頻行業起始于2011年，爆發于2016年，成熟于2018年，在2018年后呈現出逐漸精細化的運營模式，多位廣告類短視頻博主利用短視頻的運營模式迅速成名并且成功變現。隨著短視頻的內涵越來越豐富，短視頻近年來開始與電競、電商等領域融合，開啟了多樣化的商業模式。例如疫情期間兩大帶貨主播李佳琦、薇婭就利用短視頻平臺為電商帶貨，迅速走紅短視頻屆。但是在廣告類短視頻迅猛發展的同時，也出現了一些不利于青少年健康成長的內容，產生了各種市場亂象，引發了諸多著作權相關問題。因此對廣告類短視頻提供更充分的保護有利于最大程度發揮廣告類短視頻的商業利益，促進整個短視頻行業有序發展。1.2制度層面對廣告類短視頻著作權的保護現狀我國的著作權法于1991年開始施行，從第一次起草到正式頒布經歷了十年之久，之后隨著時代的發展與變化，又歷經了三次修正，充分彰顯出我國著作權法的高起點和立足我國國情。著作權法的幾次修正逐漸提高了對著作權人的權利保護水平，強化了對數字化背景下作品的保護，廣告類短視頻作為極具代表性的短視頻類型，亟需在法律制度的框架下加大對其侵權行為的懲罰力度，保護廣告類短視頻著作權人的合法權。1.廣告類短視頻的合理使用制度分析從快手、抖音等各平臺的博主創作短視頻的方式來看，完成一部廣告類短視頻通常包括原創、改編與搬運三部分，廣告類短視頻帶有極其強烈的產品特性與營銷意味，也有可能會使用到他人的作品或者素材。此外還有將多個廣告類短視頻相互剪輯在一起成為混剪短視頻的短視頻類型，在廣告類短視頻中使用他人作品或者素材的改編與搬運行為是合理使用還是侵權，其合理使用的邊界標準是什么仍值得商榷。[[][]張玲玲、楊吉.混剪短視頻著作權侵權困境與破解策略淺析[J].《中國發明與專利》，2018（12）：46.合理使用制度衡量多方利益而成，但是隨著科技革新，各種作品的載體與傳播方式都發生了巨大變化。[[][]林子英，崔樹磊.視頻聚合平臺運行模式在著作權法規制下的司法認定[J].知識產權,2016(08):36-48.關于合理使用制度的適用問題，其標準有兩種：三步檢驗法與四要素標準。三步檢驗法最早出現在《伯爾尼公約》中，后《TRIPS協議》又對其進行了進一步完善，在《世界知識產權組織版權條約WCT》和《世界知識產權組織表演和錄音制品條約WPPT》兩個條約中也對合理使用制度規定了相關的條款。從以上一系列的條約中可以對“三步檢驗法”進行梳理歸納：1.范圍局限在部分特殊情形中；2.不能沖突于作品的正常適用；1.不得與著作權人的合法利益相抵觸。與三步檢驗法有所區別，四要素標準詳見于《美國版權法》的內容之中，四要素標準并不要求合理使用之行為同時滿足其所有要求，只規定了具體適用到不同案件時滿足不同的側重點需求即可，還需要法官根據自由裁量權結合有關的案件特征進行綜合的判斷分析，不對相關要素進行孤立即可。在我國的相關法律中也有關于合理使用制度的內容：《著作權法》第24條、《信息網絡傳播權保護條例》第6條和《著作權法實施條例》第21條中都有對合理使用制度的相關規定。但是各項條款都未明確“正常”、“合理”的判斷要素的內涵，因此各項條款的具體可操作性有待明確。合理使用的擴大解釋雖然擴大了合理使用的范圍，但由于這種解釋既未上升到立法或司法解釋的層面形成共識，也未在長期適用中提煉出明確的判定要件，導致類似案件能否適用上述規則存疑。[[][]熊琦.“用戶創造內容”與作品轉換性使用認定[J].《法學評論》，2017（03）：69.2.司法行政“雙軌”制度對廣告類短視頻著作權的保護在制度層面的保護當中，由于廣告類短視頻歸屬于知識產權糾紛，知識產權糾紛的數量龐大且極具專業性，難以將全部糾紛都通過司法途徑進行解決，加上行政保護具有快速、便捷、處理及時的特征，對維護以廣告類短視頻糾紛為代表的知識產權糾紛起了重要作用，我國在實踐當中采取的就是司法保護與行政保護的“雙軌制”保護。從而建立廣告類短視頻保護體系，打造一個純凈、安全、放心的廣告生態環境。[[][]陳功.短視頻廣告的侵權形式與治理策略[J].長春大學學報，2021（07）：78-79.在司法層面的保護即通過司法機關處理像第一例短視頻廣告侵害著作權的案件一樣對廣告類短視頻的著作權進行司法保護，而行政保護主要體現為對侵犯廣告類短視頻著作權行為的行政處罰的情形與范圍兩個方面：（1）行政處罰情形在具體的實踐當中有因對侵害著作權的行為處以行政處罰的情形，除了著作權法有詳細的規定之外，針對計算機軟件和其他的網絡作品也都有相關的規定，一般來講，對網絡作品產生上述條款規定的侵權行為，同時又對公共利益造成了損害的，都要對其進行行政處罰。廣告類短視頻作為網絡作品的一種，侵犯其特定的權力同時損害公共利益也應進行相應的行政處罰。（2）行政處罰范圍在行政處罰的范圍方面，主要是對行政處罰的種類進行了規定，除了警告、罰款和沒收非法所得，還有侵權制品及實施侵權行為的資料等也都予以沒收，這一方面不僅使行政處罰色彩更為濃厚，在更大程度上也減小了侵權人繼續實施侵權行為的可能，使行政處罰的效果起到更為明顯的作用。從實踐看來，司法保護與行政保護的“雙軌制”保護無疑更能對廣告類短視頻的著作權進行更加完善的保護。1.法定賠償制度對廣告類短視頻著作權的保護（1）規定了臨時保護措施為了防止對廣告類短視頻等作品的知識產權造成難以補救的損害，及時保存證據，能夠對侵權行為進行認定，WTO（世界貿易組織）要求成員國的司法機構采取相應的臨時保護措施，曾實行過的措施有臨時禁令和證據保全等措施等。但是臨時保護措施有不得超過200天的期限規定，且雙邊磋商也不一定能及時有效。根據我國《民事訴訟法》的有關規定，要證明侵權行為存在，必須證明損害后果的存在，當事人如果擔心證據滅失或者以后難以取得，可以向人民法院申請證據保全。因此，就廣告類短視頻等作品而言，并不存在對其即將發生的侵權行為做一定的司法救濟，從而導致在諸多的著作權侵權案件中，常見未及時采取措施，侵權的有關證據未被保存，侵權行為未被及時阻止，著作權人的權利被侵害的嚴重后果。充分利用著作權法基于對著作權人權利保護而設置的訴前禁令、財產保全等規定，及時保全證據是當務之急。臨時保護措施對廣告類短視頻的著作權保護力度與范圍有限，對廣告類短時頻進行更為全面的保護仍任重道遠。（2）確立過錯推定的歸責原則在我國的民事訴訟當中采取的原則是“誰主張，誰舉證”，基于此，在著作權域內，著作權人對侵權人提起訴訟也要自己羅列出能夠證明侵權人侵害自身著作權的證據。具體到廣告類短視頻而言，其著作權侵權行為凸顯出了自身特點：侵權行為的數量多，侵權方式十分專業化，這就給著作權人的舉證行為帶來了極大困難。廣告類短視頻的侵權行為被著作權人發現后，侵權人下架侵權作品，利用相關技術抹去平臺痕跡等行為都給著作權人的舉證帶來了極大的困難，著作權人憑借自己的力量有時很難舉出有力證據，這樣的舉證責任分配也給侵權事實的認定帶來了極大的難度，也使廣告類短視頻的著作權人主張權利時由此產生畏難情緒，不利于抑制侵權行為的發生。著作權法的第五十九條進行了舉證責任倒置的規定，即發生有關于復制品侵權糾紛時，由該復制品的出版者、制作者等承擔舉證責任，在廣告類短視頻中目前未見因復制品等采取的著作權糾紛，但著作權法的此項規定無疑還是對廣告類短視頻的著作權保護有積極的作用。（3）明確法定賠償數額著作權法第五十四條列出了侵害著作權的幾種賠償數額確定方法：（1）按照權利人受到的的實際損失賠償；（2）按侵權人的違法所得賠償；（3）按法定賠償數額賠償。具體到廣告類短視頻中，當廣告類短視頻的權利人無法確定實際損失并且侵權人的違法所得也難以確定的情形