熱電有限公司(yǒuxiànɡōnɡsī)

合同法實務培訓主講(zhǔjiǎng)：上海錦天城（濟南）律師事務所黃傳哲律師2016.5精品資料第一部分合同概述(ɡàishù)（一）合同內涵（二）合同特點（三）合同的主要條款（四）合同主要風險點精品資料（一）合同內涵：合同是平等主體(zhǔtǐ)的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。調整的是動態財產關系。平等主體(zhǔtǐ)（法律地位平等，不同于治安處罰法等行政法，因此合同中罰款的表述不準確）法人包括：企業法人、事業單位法人、機關法人其他組織：分公司、合伙企業、個人獨資企業、個體工商戶等自然人要寫清身份證號，家庭住址等信息合同(hétong)概述精品資料合同(hétong)概述（二）合同特點：合同當事人法律地位平等，堅持自愿(zìyuàn)、公平和誠實信用原則。違反原則將導致：無效合同：惡意串通損害國家、集體、第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規強制性規定；免除自己責任加重對方責任，排除對方主要權利的格式條款等可撤銷合同：重大誤解、顯失公平、欺詐協迫或乘人之危精品資料（三）提示性合同條款

1、當事人的名稱或者姓名(xìngmíng)和住所（明確權利義務的承擔者及司法管轄）2、標的（合同權利義務共同指向的對象，是合同關系的客體。）3、質量和數量（數量是合同標的的額度；質量是標的的優劣程度、品級的綜合指標。是合同標的物的重要特征。）4、價款或酬金（是合同標的物的價金，是取得合同標的物的代價，是區別有償合同和無償合同的標準。）5、履行的期限、地點和方式6、違約責任（當事人違反合同應當承擔的法律責任，主要作用在于保障合同履行和守約方的合法利益。）7、解決爭議的方法（可選擇，否則適用訴訟方式解決。）精品資料合同(hétong)概述（四）合同主要風險點：合同主體合同標的合同權利義務合同履行(lǚxíng)違約精品資料第二部分合同主體（一）合同主體——你在和誰交易？（二）合同主體的法律風險點（三）合同主體常見問題及案例分析（四）合同主體風險防范(fángfàn)要點

精品資料（一）合同(hétong)主體——你在和誰交易？合同主體可以是自然人、法人和其他組織。

在合同關系中，首先就要先弄清楚，與你簽訂合同的相對方是誰？不能張冠李戴，也不能未審查對方的資信能力(nénglì)就隨意簽訂合同。精品資料（二）合同主體(zhǔtǐ)法律風險點1、合同(hétong)相對人不具備相應資信、能力。2、合同(hétong)相對人為法人的職能部門、未辦理營業執照的分支機構或直屬機構，缺乏履約能力。3、合同(hétong)相對人無代理權、超越代理權或代理權過期。4、我方代理人未經授權或授權終止后仍進行簽約。精品資料（三）合同主體常見問題及案例(ànlì)分析1、合同主體身份認不清『案例一』認錯借款人，幾十萬血本無歸 甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲借款十多萬，出具了正式的借據，蓋A公司公章。事后，乙拒絕還錢。甲把乙告上了法庭。乙辯稱是A公司借款，因為上面蓋得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份簽的字。法院以起訴主體錯誤為由駁回(bóhuí)了甲的起訴。甲隨后起訴A公司，勝訴，可A公司經營虧損，根本就沒有償還能力。乙雖然有房有車，但按《公司法》規定，公司的股東只以出資額為限承擔有限責任。甲的借款，最終血本無歸。精品資料2、找準交易對象『案例二』對合同相對方資信情況調查不充分2010年7月，某汽車美容中心與熱電公司簽訂房屋租賃合同（汽車美容中心蓋章，其負責人甲簽字），租賃房屋用作汽車美容經營，租期至2015年1月。但汽車美容中心僅在前期支付了部分租金(zūjīn)，后期以各種理由拖延未支付。我們經查詢其營業執照后將汽車美容中心及其負責人甲起訴至法院，要求騰空房屋并支付租金(zūjīn)、違約金。并在訴訟中申請財產保全，但未查封到甲任何有價值的財產。最后因汽車美容中心注銷了工商登記，法院判決甲支付租金(zūjīn)，而甲至今下落不明。精品資料『案例三』用熱人主體錯誤 熱電公司在2007年與某銀行簽訂供熱合同為其職工住房供熱，合同期限為一年。后來銀行將職工住房交由某物業公司管理，物業公司向居民收取采暖費后交給(jiāoɡěi)熱電公司。但銀行和物業公司均未與熱電公司續簽供熱合同。2010年起每年物業公司交給(jiāoɡěi)熱電公司的采暖費均不足。經催繳無果后，熱電公司起訴至法院，以銀行為用熱人要求銀行支付所欠采暖費、物業公司為協助義務人承擔連帶責任。但法院認為銀行不是用熱人，且物業公司也沒有協助義務，僅是無償協助，而實際用熱人為小區居民。以此為由，最終駁回熱電公司的訴訟請求。精品資料『案例四』發包人主體不存在 熱電工程公司在2010年與某小區2號樓簽訂(qiāndìng)《建設安裝工程承包合同》，合同約定：2號樓委托工程公司對該樓部分住戶實施室內采暖系統安裝及配套二次網的建設。合同簽訂(qiāndìng)后，工作人員請公司法律顧問審查該合同，法律顧問提出：2號樓不是法定的合同主體，應以該樓棟內的住戶本人為發包人，由住戶本人委托工程公司施工。精品資料（四）合同(hétong)主體風險防范要點1、審查主體法人：審查營業執照、供貨業績、信譽狀況、資質等級等情況。非法人單位：審查其是否登記取得營業執照或其所從屬的法人單位的資格及其授權。自然人：是否具有相應的民事行為能力。保證人：主體資格的合法性。代訂立合同的代理人：代理身份(shēnfen)和代理資格。其他：特殊行業的當事人，需審查對方的生產許可證、經營許可證或相應的資質。2、認清主體身份(shēnfen)（身份(shēnfen)證原件與本人是否一致、營業執照所標注企業名稱是否與合同主體一致）精品資料第三部分合同標的（一）合同標的——交易指向對象？（二）合同標的的法律風險點（三）合同標的常見問題及案例分析(fēnxī)（四）合同標的風險防范要點

精品資料（一）合同標的——交易指向(zhǐxiànɡ)對象？明確合同交易內容不同類型的合同，其標的也存在區別，比如買賣合同的標的一般為物，而服務合同的標的為服務。明確了合同標的便明確了合同的交易內容。重要性在貿易實踐中，對合同標的物的確定是買賣雙方訂立合同的關鍵環節，在復雜的交易中，標的物有可能處于不斷變化(biànhuà)的狀態，可能對合同效力產生重要影響。精品資料（二）合同(hétong)標的的法律風險點1、合同標的不合法。2、合同標的不可能給付。3、合同標的不確定。4、實際(shíjì)交付的標的與合同約定的標的不符。精品資料（三）合同標的常見問題及法律(fǎlǜ)分析1、合同標的物的合法性『案例一』不可轉讓的標的A集團下屬兩家子公司甲與乙所使用的土地，都屬劃撥用地，使用權證都辦在A名下。其中有一宗地由甲建有加油站等設施。甲欠丙債款(zhaikuǎn)，雙方達成還款協議，甲方將加油站等設施轉讓給丙（含土地使用權）。丙獲得加油站后，以相同價格轉讓給李某個人。后經土地管理部門稽查，對A集團進行處罰，無償收回土地，并處13萬元罰款。精品資料2、合同標的確定性『案例二』合同標的物不清，形成爭議(zhēngyì)

甲、乙兩單位簽訂一設備租賃協議，甲方將真空離子鍍膜機出租給乙方，雙方約定了租期、租金等事項。租期屆滿時，乙方交付設備時，甲方發現不是其出租的設備。由于時間較長，原辦事人員都已離職，從雙方的協議中，找不到租賃物的型號或是明顯特征，因此引發糾紛。經法院主持達成調解協議。甲方拉回一臺不屬于自己的設備，約損失15萬元。精品資料3、實際交付的標的不符『案例三』標的物被調包2009年6月1日，南寧市民楊先生在廣州工作的姐姐為其買了一臺二手筆記本電腦，價值4000多元，通過一家名為XX速遞的快遞公司托運給他。6月5日上午11時許，速遞公司的業務員當面把包裹交給他。楊先生支付給對方50元郵費，簽單接收了包裹，但忘記(wàngjì)當場驗看。稍后，他回到住處打開包裹，吃驚地發現，電腦箱里找不到筆記本電腦，卻多了4塊約1厘米厚20厘米長的木板。于是他帶包裹到速遞公司進行交涉。由于送貨單上沒有寫明貨物的名稱、重量和單價等，楊先生也未當場驗貨，因此雙方各執一詞，難辨真偽。

精品資料（四）合同(hétong)標的風險防范要點1、應熟悉相關法律法規，審查合同標的是否合法，是否為法律、行政法規禁止或者限制轉讓的標的物。（例如租賃合同中出租人是否有出租權）2、審查合同標的相關條款，查明合同標的名稱是否確定。（如購買的商品或服務是否全面具體）3、根據不斷(bùduàn)變動的現實條件，審查合同標的是否可能給付，明確合同的效力。精品資料第四部分合同權利義務（一）合同權利義務——具體交易內容？（二）合同權利義務的法律風險(fēngxiǎn)點（三）合同權利義務常見問題及案例分析（四）合同權利義務審查要點

精品資料（一）合同(hétong)權利義務——具體交易內容？當事人雙方應明確自身的權利和義務，以保證合同的順利履行(lǚxíng)。合同權利義務是互相對應的，特別是在強調等價有償的買賣合同中，買方和賣方的權利義務相對平衡。比如買賣合同中賣方的義務有：交付標的物的義務實際交付標的物交付提取標的物的單證交付必要的有關資料按期交付標的物按照約定地點交付標的物按照約定的質量要求交付標的物按照約定的包裝方式交付標的物轉移標的物所有權的義務瑕疵擔保義務精品資料（二）合同(hétong)權利義務的法律風險點1、合同權利義務約定不清，對標的物數量、質量、包裝、運輸、風險、檢驗標準或是檢驗期間等缺乏明確約定。2、對法律規定(guīdìng)的義務認識不清。3、對自身的權利沒有充分認識，無法充分保護自身利益。精品資料（三）合同(hétong)權利義務常見問題及案例分析1、缺乏包裝條款『案例一』

包裝費由誰負擔？2008年6月，甲乙雙方簽訂了買賣合同，約定乙向甲購買加工成品建筑材料波紋管，共計發生貨款45萬元，但未約定包裝標準和費用等問題。7月甲自行以木箱包裝了貨物并按約交付給乙，要求乙支付貨款45萬和包裝費3萬。乙收到貨物后支付了貨款45萬元，但不肯支付包裝費。2009年1月甲向法院提出訴訟，向乙索要貨物包裝費3萬余元以及利息。法院認為在雙方未約定包裝標準和費用的情況(qíngkuàng)下，按合同法第150條的規定，甲應采取通用或者足以保護貨物的方式包裝，用木箱包裝貨物是甲應履行的義務。因此，法院未支持甲的訴訟請求。精品資料2、通知義務約定不清『案例二』通知義務如何約定

甲與熱電公司簽訂了供熱合同，熱電公司在采暖季前對甲所在小區進行充水試壓，并在小區張貼了充水通知，要求家中留人。但充水試壓時，甲出差在外家中無人。后發現家中被淹，起訴至法院。其認為熱電公司未盡到通知義務。而熱電公司認為已在廣播電視、報紙等媒體通知，且在小區張貼了通知，已全面履行了通知義務。建議：約定聯系電話并將之作為重要信息予以保存，熱電有任何通知均向該號發送，如有變更(biàngēng)必須向熱電申請變更(biàngēng)，否則視為熱電已通知到位。精品資料3、開具發票義務未約定『案例三』甲公司與熱電公司簽訂建設工程施工合同，工程竣工后因甲公司人員變動等原因導致未向熱電公司交付竣工資料，且未開具相應的工程款發票。熱電公司因此一直未支付工程款，甲公司起訴(qǐsù)至法院，要求支付工程款和延期付款的高額違約金。經審理，法院認為甲公司未履行合同約定的交付竣工資料的義務，主張違約金不予支持。但甲公司未開具發票不能成為熱電公司拒絕付款的抗辯理由。建議：在合同付款條款中約定：乙方（施工方）向甲方（熱電公司）開具相應發票后，甲方見票后日內付款。精品資料（四）合同(hétong)權利義務風險防范要點1、在合同(hétong)中明確雙方的權利義務，特別是質量、數量、包裝、檢驗及附隨義務等容易產生爭議的地方。2、明確合同(hétong)和法律規定的義務。3、明確自身所擁有的各種權利，充分保護自身利益。精品資料第五部分合同履行（一）、合同履行——如何交易？（二）、合同履行的法律風險點（三）、合同履行常見問題及案例(ànlì)分析（四）、合同履行風險防范要點

精品資料（一）合同(hétong)履行——如何交易？概念：指債務人全面地、適當地完成其合同義務，債權人的合同債權得到(dédào)完全實現。合同的履行是依法成立的合同應該發生的法律效果，是構成法律效力的主要內容。精品資料（二）合同履行(lǚxíng)的法律風險點1、沒有按照約定全面履行義務或是履行合同義務沒有堅持誠實信用原則(yuánzé)。2、沒有充分利用合同履行中的抗辯權。3、合同變更、轉讓或解除時沒有履行相關法律程序。精品資料（三）合同履行常見問題及案例(ànlì)分析1、同時履行抗辯權（合同法第66條）『案例一』工程質量不合格，按約定可拒絕付款甲公司與熱電公司簽訂建設工程施工合同，但因甲公司施工時未按圖紙施工，導致工程質量出現問題。雖經熱電公司和監理公司書面通知整改(zhěnɡɡǎi)，甲公司未予整改(zhěnɡɡǎi)。現甲公司起訴熱電公司要求支付工程款，熱電公司可以工程質量不合格為由抗辯，拒絕支付相應工程款。精品資料2、不安抗辯權（合同法第68條）『案例二』你虧損嚴重，我停止履行

2001年元月，某汽車銷售中心A與某汽車制造廠B簽訂一份汽車購銷合同，約定A向B購買輕型轎車40輛，每輛售價5萬元，當月供貨20輛，8月份供貨20輛，貨到付款。合同簽訂后，雙方順利地履行了第一批轎車的交貨和付款義務。2001年5月份，B獲悉A因經營不善，已造成巨大虧損，同時因拖欠銀行貸款，已被法院強制執行償還貸款。B在搜集了相關證據后，決定中止第二批車輛的托運，同時派人通知A，若想繼續供貨，A需提供擔保或預付貨款。A不同意，并以B違約為由提起(tíqǐ)訴訟。法院認為，B采取不安抗辯權的措施，是必要的、合法的，符合我國合同法的規定，依法判決駁回了A的訴訟請求。精品資料3、合同變更（第77條）『案例三』租賃期間未使用租賃物，未履行變更，仍需支付(zhīfù)租賃費

熱電公司與A公司簽訂了租賃合同，租賃A公司的場地存放煤灰。合同簽訂后，熱電公司并未實際使用，也未支付(zhīfù)租賃費。現租期屆滿，A公司起訴熱電公司要求支付(zhīfù)租賃費。因熱電公司未與A公司達成終止協議，因此法院極有可能支持A公司的訴求。為減小損失，我們建議與A公司協商處理。精品資料4、債權轉讓（合同法第80條）『案例四』債權轉讓通知債務人即產生法律效力

熱電公司與A公司簽訂安裝合同，A公司履行完畢合同后，熱電公司因資料不齊全為由未及時付款。A公司與甲簽訂了債權轉讓協議(xiéyì)，將對熱電公司的債權轉讓給甲，并通知熱電公司，但熱電公司仍未支付。后甲將熱電公司、A公司一并起訴至法院。精品資料（四）合同(hétong)履行風險防范要求1、應嚴格按合同約定全面履行義務，并堅持誠實信用原則。2、充分利用合同履行中的各種權利，比如同時履行抗辯權、不安抗辯權等。3、合同變更時應簽訂書面協議(xiéyì)，需要履行通知、登記等法律程序時，需及時履行。4、可以在合同中約定債權不得轉讓，合同轉讓時需履行相關法律程序。5、合同解除條件成就時，需要履行通知等法律程序。精品資料第六部分違約（一）違約——交易存在問題，如何處理？（二）違約的法律風險(fēngxiǎn)點（三）違約常見問題及案例分析（四）違約風險(fēngxiǎn)防范要點

精品資料（一）違約——交易存在(cúnzài)問題，如何處理？概念：違反合同義務，即不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定。違約行為(xíngwéi)不能履行，客觀上沒有履行能力或法律禁止履行；遲延履行：能履行，但在期限屆滿時還沒履行；不完全履行：履行行為(xíngwéi)不符合債務本旨；拒絕履行（預期違約）：明示或默示的表示不履行；債權人遲延：受領遲延。違約救濟方式強制履行；解除合同；賠償損失；支付違約金；恢復原狀等其他補救措施。精品資料（二）違約(wéiyuē)主要風險點1、未按合同約定的時間、金額支付價款。2、逾期交付、提取標的物。3、未按約定的方式、地點、數量、質量等履行合同。4、未盡到通知、保密、協助等附隨義務。5、對方(duìfāng)違約時，未采取合理措施防止損失擴大。6、我方未充分行使違約救濟權利。精品資料（三）違約(wéiyuē)常見問題及案例分析1、加害履行（合同法第122條）概念：指債務人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致債權人受履行利益以外的損害的情形。『案例一』 甲與熱電公司簽訂了供熱合同，但申請了暖氣(nuǎnqì)報停并連續繳納了兩年管網維護費。但在第三年充水試壓時，甲的家中暖氣(nuǎnqì)漏水，導