1、北京交通大學 劉菁第七章第七章 建設合同管理概述建設合同管理概述 基礎篇北京交通大學 劉菁課程總體回顧采采 + + 購購招標選擇（尋覓）工程、服務、貨物供應商合同管理（落實）訂立、履行、爭議解決合同法律基礎+合同范本+變更控制+索賠管理北京交通大學 劉菁第七章 建設工程合同管理概述o主要內容主要內容n 建設工程法律基礎建設工程法律基礎n 合同法律制度合同法律制度n 建設工程合同管理的概念及原則建設工程合同管理的概念及原則 北京交通大學 劉菁第七章 建設工程合同管理概述o 教學要求教學要求n了解了解：合同的公證與鑒證；合同的類別；格式條款；締合同的公證與鑒證；合同的類別；格式條款；締約過失責任約

2、過失責任 n熟悉熟悉：代理關系；建筑工程一切險；無效合同與可變更、代理關系；建筑工程一切險；無效合同與可變更、可撤銷合同；合同的轉讓與合同履行的債權債務轉移；可撤銷合同；合同的轉讓與合同履行的債權債務轉移；合同的形式合同的形式n掌握掌握：合同法律關系；合同擔保；合同爭議的解決；要合同法律關系；合同擔保；合同爭議的解決；要約與承諾；合同的生效、變更與終止；合同履行；違約約與承諾；合同的生效、變更與終止；合同履行；違約責任責任 ；建設工程合同特點、合同體系建設工程合同特點、合同體系北京交通大學 劉菁1.合同法律關系o 合同法律關系的構成合同法律關系的構成 合同法律關系合同法律關系由合同法律規范調整

3、的當事人在民事流轉過程中形成的權利義務由合同法律規范調整的當事人在民事流轉過程中形成的權利義務關系關系三要素的具體內容及要求三要素的具體內容及要求主體主體自然人、法人、其他組織自然人、法人、其他組織客體客體物、行為、智力成果物、行為、智力成果內容內容權力、義務權力、義務法律關系產生、變更與消滅法律關系產生、變更與消滅法律事實（包括行為和事件）法律事實（包括行為和事件）北京交通大學 劉菁2.代理n 代理的概念及特征代理權限、以被代理人的名義、代理人獨立表現自己的意志、被代理權限、以被代理人的名義、代理人獨立表現自己的意志、被代理人對代理行為承擔民事責任代理人對代理行為承擔民事責任n 代理的種類委

4、托代理、法定代理、指定代理委托代理、法定代理、指定代理n 無權代理追認權、拒絕權、后果承擔追認權、拒絕權、后果承擔n 代理關系的終止北京交通大學 劉菁2.代理n 委托代理的終止o 代理期限屆滿或代理事務完成o 被代理人取消委托或代理人辭去委托o 代理人死亡或喪失民事行為能力o 作為被代理人或代理人的法人組織終止n 法定代理或指定代理的終止o 被代理人或代理人死亡o 代理人喪失民事行為能力o 被代理人取得或恢復民事行為能力o 指定代理的人民法院或指定單位取消指定o 由于其他原因引起的被代理人和代理人之間的監護關系消滅北京交通大學 劉菁2.代理p后果承擔n 正常代理 由被代理人承擔n 授權不明的委

5、托代理 由被代理人承擔，代理人負連帶責任北京交通大學 劉菁2.代理p 后果承擔n 無權代理 只有經過“被代理人”追認，被代理人才承擔民事責任 未經追認的行為，由行為人承擔民事責任， 第三人知道行為人沒有代理權、超越代理權或代理權已經終止，還與行為人實施民事行為，給他人造成損害時，由第三人和行為人負連帶責任。 本人知道他人以自己的名義實施民事責任而不做否認表示的，視為同意，該后果由“被代理人”承擔責任北京交通大學 劉菁2.代理o其它后果 代理人不履行職責給被代理人造成損失的，代理人應當承擔民事責任 代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任 代理人知道被委托代理的事項違

6、法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任。 北京交通大學 劉菁3.合同擔保n 保證 保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為 至少三方參加：保證人、被保證人（債務人）和債權人 保證方式一般保證：保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務一般保證：保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前前，對債權人，對債權人可以拒絕可以拒絕承承擔擔保責任擔擔保責任連帶保證：債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債連帶保證：債務人在主合同

7、規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人務的，債權人可以可以要求債務人履行債務，要求債務人履行債務，也可以也可以要求保證人在要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任其保證范圍內承擔保證責任北京交通大學 劉菁3.合同擔保n 保證 保證人資格 企業法人的分支機構、職能部門。企業法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供擔保 國家機關。經國務院批準為使用外國政府或國際經濟組織貸款進行轉貸的除外 學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體北京交通大學 劉菁3.合同擔保o 抵押概念概念債務人或者第三人債務人或者第三人向債權人以向債權人以不轉移占有不轉移占有的方式提供一定的財產作為的方式

8、提供一定的財產作為抵押物，用以擔保債務履行的擔保方式抵押物，用以擔保債務履行的擔保方式抵押物抵押物抵押人抵押人所有所有的房屋和其他地上定著物的房屋和其他地上定著物抵押人抵押人所有所有的機械、交通運輸工具和其他財產的機械、交通運輸工具和其他財產抵押人抵押人依法有權處置依法有權處置的國有機器、交通運輸工具和其他財產；的國有機器、交通運輸工具和其他財產；抵押人依法承包并經發包人同意抵押的抵押人依法承包并經發包人同意抵押的荒山、荒溝、荒丘等荒地土地荒山、荒溝、荒丘等荒地土地使用權使用權其他依法抵押的財產其他依法抵押的財產 北京交通大學 劉菁3.合同擔保o 抵押不得抵押的財產不得抵押的財產土地所有權土地

9、所有權耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權使用權學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施教育設施、醫、醫療療衛生設施衛生設施和其他社會和其他社會公益設施公益設施；所有權、使用權不明或者有爭議的財產所有權、使用權不明或者有爭議的財產依法被查封、扣押、監管的財產依法被查封、扣押、監管的財產其他不得抵押的財產其他不得抵押的財產抵押登記抵押登記土地使用權、城市房地產、林木、航空器、船舶、車輛等財產應辦理抵押登土地使用權、城市房地產、林木、航空器、船舶、車輛等財產應辦理抵

10、押登記記北京交通大學 劉菁3.合同擔保n 質押 概念概念：債務人或者第三人將其動產或權利移交債權人占有，用以擔保債權履行的擔保 質押分類質押分類：動產抵押和權利質押n 留置 概念概念：債權人按照合同約定占有對方（債務人）的財產，當債務人不能按照合同約定期限履行債務時，債權人有權依照法律規定留置該財產得到優先受償的權利。 特點特點：以合法占有對方財產為前提 適用情況適用情況：保管合同、倉儲合同、運輸合同、加工承攬合同北京交通大學 劉菁3.合同擔保n 定金 概念當事人雙方約定由一方先支付給對方一定數額的貨幣作為擔保 定金數額不超過主合同標的額的20%（80萬） 違約處理（罰）給付定金的一方不履行約

11、定的債務的，無權要求返還定金；收受定金一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金 定金的收回在最后抵作價款或者收回，過程中不扣留北京交通大學 劉菁3.合同擔保o 保證在建設工程中的應用 投標保證投標有效期內撤銷投標書評標過程中評標委員會發現有細微偏差要求改正并簽字確認而投標人未進行簽字確認投標人在中標后拒絕遞交履約保函或者拒絕簽訂合同 履約保證施工過程中承包人中途毀約；任意中斷工程；不按規定施工；承包人破產，倒閉 預付款保證擔保金額逐漸減少北京交通大學 劉菁4.工程保險o保險的種類n建筑工程一切險承保各類民用、工業和公共事業建筑工程項目n安裝工程一切險 承保安裝機器、設備、儲油罐、鋼結構工程、起

12、重機、吊車以及包含機械工程因素的各種建造工程的險種n第三者責任險（建安工程一切險的附險）凡在工程期間的保險有效期內因在工地上發生意外事故造成在工地及鄰近地區的第三者人身傷亡或財產損失，依法應由被保險人承擔的經濟損失賠償責任n財產保險機械設備險、材料險等n建筑意外傷害險（強制險）危險作業人員，施工單位支付保費（總承包商）北京交通大學 劉菁4.工程保險o 建筑工程一切險n 投保人 國內：發包人（工程開工前辦理）；國外：承包人n 責任范圍 自然事件地震、海嘯、雷電、颶風、臺風、龍卷風、風暴、暴雨、洪水、水災、凍災、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆發、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破壞力強大的自然現象

13、 意外事故不可預料的以及被保險人無法控制并造成物質損失或人參傷亡的突發性事件，包括火災和爆炸北京交通大學 劉菁4.工程保險o 建筑工程一切險n 保險期限（不包含質量保修期） 自保險工程在工地動工或用于保險工程的材料、設備運抵工地之時起始，至工程所有人對部分或全部工程簽發完工程驗收證書或驗收合格，或工程所有人實際占用或使用或接受該部分或全部工程之時終止，以先發生者為準。 如果竣工時間延長？ 誰的原因，誰投保誰負責辦理手續和費用除外責任（參考書上內容）自己看北京交通大學 劉菁4.工程保險o建筑工程一切險n除外責任 設計錯誤引起的損失和費用 自然磨損、內在或潛在缺陷、物質本身變化、自燃、自熱、氧化、

14、銹蝕、滲漏、鼠咬、蟲蛀、大氣變化、正常水位變化或其他漸變原因造成的保險財產自身的損失和費用 因原材料缺陷或工藝不善引起的保險財產本身的損失以及為換置、修理或矯正這些缺點錯誤所制服的費用非外力引起的機械或電氣裝置的本身損失，或施工用機具、設備、機械裝置失靈造成的本身損失北京交通大學 劉菁4.工程保險o建筑工程一切險n除外責任維修保養或正常檢修的費用檔案、文件、賬簿、票據、現金、各種有價證券、圖表資料及包裝物料的損失盤點時發現的短缺另有公共運輸形式執照的，或已由其他保險予以保證的車輛、船舶和飛機的損失；除非另有約定，再保險公車該市以前已經存在或形成的位于工地范圍內或其周圍的術語被保險人的財產的損失

15、除非另有約定，在本報銷單保險期限終止以前，保險財產中已由工程所有人簽發完工程驗收證書或驗收合格或是及占有或使用或接受的部分北京交通大學 劉菁5.合同的公證和鑒證o 相同點n自愿申請原則n內容和范圍相同目的相同：證明合同的合法性和真實性o 不同點 性質不同 鑒證：行政管理行為 公證：司法行政行為 效力不同 經公證的合同法律效力高于經過鑒證的合同 對于追償債款、物品的債權文書，經過公證后，該文書還有強制執行的效力 適用范圍不同 公證：國內國際鑒證：國內北京交通大學 劉菁第二節：合同法律制度第二節：合同法律制度o1. 合同法概述o2. 合同的訂立o3. 合同的效力o4. 合同的履行變更和轉讓o5.

16、合同的終止o6. 違約責任o7. 合同爭議的解決北京交通大學 劉菁引言：債的產生根據引言：債的產生根據o 概念n按照合同的約定或按照法律規定，在當事人之間產生的特定的權利和義務關系，享有權利的人是債權人，負有義務的人是債務人。o 債的產生根據n合同：合意之行為，雙方約定n侵權：侵害他人財產或人身權利的違法行為n不當得利：無合法根據，取得不當利益，造成他人損失n無因管理：沒有法定或約定的義務，為避免他人利益受損失而進行管理或服務的行為注意對應的主體廣義廣義狹義狹義北京交通大學 劉菁例題解析例題解析o 甲建筑設備生產企業將乙施工單位訂購的價值10萬元的某設備錯發給了丙施工單位，幾天后，甲索回該設備

17、并交付給乙，但被丙要求支付設備保管費用，乙因丙曾使用過該設備造成部分磨損而要求甲減少價款1萬元。下列關于本案中債的性質的說法，正確的有( )。o A.甲支付丙設備管理費用屬于無因管理之債o B.丙向甲返還設備屬于不當得利之債o C.乙向甲支付設備款屬于合同之債o D.甲向乙少收1萬元貨款屬于侵權之債o E.丙擅自使用該設備對乙應承擔侵權之債答案 BC北京交通大學 劉菁1.合同法概述o 1.1合同的概念合同的概念平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議雙方協商一致，同時不能違反法律、行政法規、強制性規定狹義合同指債權合同，廣義合同還包括婚姻、收養、監護等有關身份

18、關系的協議、勞動合同、行政合同等。o 1.2合同法的基本原則合同法的基本原則平等原則法律地位、權力義務、充分協商自愿原則訂立不訂立、與誰定、內容、協議變更或解除、爭議形式公平原則不得濫用權力、不得惡意磋商、風險合理、違約責任公平誠實信用原則通知、協助、保密、照管、減損等（隨附義務）遵守法律和公序良俗原則哪些不屬于合同法管轄？北京交通大學 劉菁1.合同法概述o 合同法律關系的構成合同法律關系的構成 合同法律關系合同法律關系由合同法律規范調整的當事人在民事流轉過程中形成的權利義務關系 三要素的具體內容及要求三要素的具體內容及要求主體自然人、法人、其他組織客體物、財、行為、智力成果內容權力、義務 法

19、律關系產生、變更與消滅法律關系產生、變更與消滅法律事實（包括行為和事件）29合同法律關系主體強調合同對立主體強調合同對立主體業主方承包商監理咨詢其他承包商勘察設計。分包商租賃公司供應商。？北京交通大學 劉菁1.合同法概述n 1.3合同的分類合同的分類合同法的基本分類15種列名合同建設工程合同類勘察合同、設計合同、施工合同 委托合同監理合同n 1.4其他分類其他分類計劃與非計劃合同雙務合同與單務合同諾成合同與實踐合同主合同與從合同有償合同與無償合同要式合同與不要式合同如：贈予合同定金、自然人借款合同背景 趙某因生意急需向李某借一筆錢，雙方口頭約定借款數額為10萬元，借期1年，月利率為2。到了交錢

20、的時候，李某擔心趙某生意風險太大，拒絕出借。為此，趙某損失慘重，遂將李某告上法庭，請求判令其承擔損害賠償責任。問題(1)該借款合同的效力狀況如何?(2)趙某的訴訟請求能得到法庭的支持嗎? 31分析(1)該借款合同未生效原理：借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。借款合同是要式合同，必須以書面形式簽訂，但自然人之間的借款合同不受此限，自然人之間的借款合同，是實踐合同，自貸款人提供借款時生效。結論：趙某與李某間的借款合同形式不是合同效力有無的關鍵因素。該借款合同未生效。(2)趙某的訴訟請求不會得到法庭支持。一方面，借款合同未生效，二者之沒有產生法律上的權利義務關系；另一方面，即使合

21、同有效，雙方約定的2的月利率，遠高于中國人民銀行公布的1年期定期存款利率的4倍，超過部分得不到法庭的支持。32北京交通大學 劉菁2.合同的訂立n 2.1合同的形式和內容合同的形式和內容 形式：書面（合同書、信件和數據電文）、口頭、其他（公證、審批、登記等） 合同形式的原則：不要式為原則 合同形式欠缺的法律后果：即使法律、行政法規規定或當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式，但一方已經履行了主要義務，對方接受的，該合同成立 合同的內容：當事人名稱或住所、標的、數量、質量、價款或報酬、履行期限地點或方式、違約責任、解決爭議的方法北京交通大學 劉菁2.合同的訂立o 2.2 訂立的過程：

22、要約訂立的過程：要約承諾承諾 要約o概念概念：希望和他人訂立合同的意思表示：希望和他人訂立合同的意思表示o條件條件：內容：內容具體具體確定；經受要約人承諾，要約人既受該意思表示約束確定；經受要約人承諾，要約人既受該意思表示約束o要約邀請要約邀請：希望他人向自己發出要約的意思表示：希望他人向自己發出要約的意思表示要約之前行為要約之前行為 承諾o概念：受要約人作出的同意要約的意思表示概念：受要約人作出的同意要約的意思表示o條件：受要約人作出；只能向要約人作出；內容與要約內容一致（條件：受要約人作出；只能向要約人作出；內容與要約內容一致（大條款一致）；在承諾期限內發出大條款一致）；在承諾期限內發出o

23、 2.3合同的成立合同的成立不要式合同的成立：承諾生效時合同成立要式合同的成立：簽字或者蓋章時合同生效；或登記備案時生效合同成立合同生效招標？招標？投標？投標？中標通知？中標通知？北京交通大學 劉菁2.合同的訂立o要約的撤回和撤銷要約的撤回和撤銷n要約撤要約撤回回（發生法律效力（發生法律效力之前之前）撤回要約的通知應在要約到達受要約人之前或同時到達受要約人撤回要約的通知應在要約到達受要約人之前或同時到達受要約人n要約撤要約撤銷銷（發生法律效力（發生法律效力之后之后）撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人o承諾的期限承諾的

24、期限n要約以對話方式作出要約以對話方式作出及時承諾；及時承諾；n要約以非對話方式作出要約以非對話方式作出合理期限（投寄信件的郵戳日期）合理期限（投寄信件的郵戳日期）o遲到的承諾遲到的承諾n受要約人原因：除非要約人及時通知受要約人該承諾有效，否則該超期受要約人原因：除非要約人及時通知受要約人該承諾有效，否則該超期的承諾視為新要約的承諾視為新要約n非受要約人原因：除非要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受非受要約人原因：除非要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾，否則承諾有效該承諾，否則承諾有效要約與承諾的生效：要約與承諾的生效：到達生效前：回；生效后：銷北京交通大學 劉菁要約到達受

25、要約人受要約人發出承諾承諾到達要約人要約撤回要約撤銷承諾撤回承諾撤銷？要約和承諾的撤回及撤銷承擔違約責任練習題o乙公司向甲公司發出要約，旋又發出一份要約作廢的函件。甲公司的董事長助理收到乙公司“要約作廢”的函件后，忘了交給董事長。第三天甲公司董事長發函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲兩個星期，其他條件都可接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是（ ）。oA.要約已被撤回oB.要約已被撤銷oC.甲公司對要約作了實質性改變oD.甲公司承諾超過了有效期間o答案：B北京交通大學 劉菁北京交通大學 劉菁2.合同的訂立o 2.4示范文本和格式合同條款示范文本和格式合同條款n合同示范文本 勘察合

26、同示范文本 設計合同示范文本 施工合同示范文本 監理合同示范文本n格式合同條款 應遵循公平的原則確定雙方的權利和義務，并提請對方注意 免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效 對格式條款的理解發生爭議的，應當按照通常的理解予以解釋 有兩種以上解釋的，應當作出不利提供格式條款一方的解釋 在格式條款與非格式條款不一致時，應當采用非格式條款 哪些屬于格哪些屬于格式條款？式條款？北京交通大學 劉菁2.合同的訂立o 2.5 締約過失責任締約過失責任合同尚未生效應當承擔的責任條件o締約一方受有損失o締約當事人有過錯：違反前合同義務（協助、通知、照顧、保護、保密等）o合同尚未生效（沒成立、成

27、立后被認為無效或被撤銷）o締約當事人的過錯行為與該損失之間有因果關系承擔締約過失責任的情形違反了誠實信用o假借訂立合同，惡意進行磋商o故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況o有其他違背誠實信用原則的行為o違反締約中的保密義務與違約責任有區別與違約責任有區別北京交通大學 劉菁.合同的效力o 3.1合同生效合同生效 (1) 合同生效的條件o當事人具有相應的民事權利能力和民事行為能力o意思表示真實o不違反法律或者社會公共利益(2) 合同生效的時間o一般規定：依法成立的合同，自成立時生效o附條件和附期限的合同n附生效條件的合同，自條件成就時生效n附解除條件的合同，自條件成就時失效n附生效期限的

28、合同，自期限界至時生效n附終止期限的合同，自期限屆滿時失效n一方不正當阻止條件成就，視為合同已生效；不正當地促成條件成就，視為條件不成就順其自然順其自然效力待定合同效力待定合同可變更可撤銷合同可變更可撤銷合同無效合同無效合同北京交通大學 劉菁.合同的效力n 3.23.2效力待定合同效力待定合同o(1)限制民事行為能力人訂立的合同n經法定代理人追認后，合同有效n純獲利、與年齡精神相適應的無需追認。o(2)無代理權人訂立的合同n經被代理人追認后，合同有效n未經追認由行為人承擔后果n知道別人以自己的名義做事未做反對的，視為同意o(3)表見代理人訂立的合同n合同有效，其后果由被代理人承擔o(4)法定代

29、表人、負責人超越權限訂立的合同n除非相對人知道或應當知道其超越權限以外，該代表行為有效o(5)無處分權人處分他人財產訂立的合同n經權利人追認，訂立的合同有效取得處分權，合同有效年齡：10-18歲注意：滿16未滿18，以主要工作收入為生活來源為完全民事行為能力人知道在先行為在后為默認，行為在先知道在后為拒絕有理由、有過失、善意無權有效北京交通大學 劉菁.合同的效力o 3.3無效合同無效合同定義：違反法律法規等規定訂立的合同，國家不承認其效力合同無效的情形o整體無效n一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的；n惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的；n以合法活動掩蓋非法目的；n損害社會公共利

30、益的；n違反法律、行政法規的強制性規定。o免責條款無效n造成對方人身傷害的；n因故意或者重大過失造成對方財產損失的o無效合同的確認o人民法院或仲裁機構無效合同的法律后果o返還財產、賠償損失、追繳財產，收歸國有違法違法建設工程中常建設工程中常見的有哪些合見的有哪些合同無效？同無效？無效施工合同的工程款結算o 最高司法解釋：n建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。n建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：o(1)修復后的建設工程經竣工驗收合格，發包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；o(2)修復后的建設工

31、程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。 北京交通大學 劉菁無效施工合同的工程款結算【案例】o1. 背景 oA建筑公司掛靠于一資質較高的B建筑公司，以B建筑公司名義承攬了一項工程，并與建設單位C公司簽訂了施工合同。但在施工過程中，由于A建筑公司的實際施工技術力量和管理能力都較差，造成了工程進度的延誤和一些工程質量缺陷。C公司以此為由，不予支付余下的工程款。A建筑公司以B建筑公司名義將C公司告上了法庭。o2. 問題n（1）A建筑公司以B建筑公司名義與C公司簽訂的施工合同是否有效？n（2）C公司是否應當支付余下的工程款？北京交通大學 劉菁北京交通大學 劉菁.合同的效力o 3.4 可

32、變更可撤銷合同可變更可撤銷合同定義o欠缺生效條件，一方當事人可以按自己的意思使合同的內容變更或者使合同的效力歸于消滅的合同可變更可撤銷合同的情形o因重大誤解而訂立的合同o在訂立合同時顯失公平的合同o一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同 有權變更或撤銷的機構o人民法院或仲裁機構（以申請為原則）撤銷權的消滅o具有撤銷權的當事人知道或者應當知道撤銷事由后之日起1年內沒有行使撤銷權o具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權意思表示不真實意思表示不真實北京交通大學 劉菁.合同的履行、變更和轉讓 4.1履行原則履行原則n 全面履行原則n 誠實

33、信用原則 4.2合同條款空缺的補救措施合同條款空缺的補救措施步驟：協議補充合同有關規定或者交易習慣法律適用法律適用的具體規定o質量要求不明確的，按國家標準、行業標準履行。沒有國家、行業標準的，按照通常標準或者符合合同矛盾的特定標準履行。o價款或報酬不明的n按訂立合同時履行地的市場價格履行n政府定價或政府指導價的，在合同約定的交付期限內，政府價格調整時，按照交付時的價格計價；逾期交付標的物的，按低價；逾期付款的，按高價o履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。o履行期限不明確的，債務人可以隨時履行。債權人也可以隨

34、時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。o履行方式不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行。o履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方承擔罰罰 4.3合同不當履行的處理合同不當履行的處理n 因債權人致使債務人履行困難的o 債務人可以中止履行或者將標的物提存n 提前或者部分履行的o 提前或者部分履行給債權人行使權利帶來困難或者增加費用的，債權人可以拒絕提前或部分履行，由此增加的費用由債務人承擔n 合同不當履行中的保全措施o 代位權o 撤銷權 代位權n因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，行使范圍以債權人的債權為限，費用由債務人承擔

35、撤銷權n因債務人放棄到期債權或者無償轉讓財產，債務人以明顯不合理低價轉讓財產的，且受讓人知道該情形的，對債權人造成損害，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為n撤銷權年內行使（最長不超過年）北京交通大學 劉菁.合同的履行、變更和轉讓o 4.4合同履行中的債權轉讓和債務轉移合同履行中的債權轉讓和債務轉移n（合同內已約定、合同主體未改變）（合同內已約定、合同主體未改變）債務人向第三人履行債務o第三人可以向債務人請求履行，債務人不的拒絕o對第三人履行債務原則上不能增加履行難度和履行費用，否則增加的費用由原債權人給與補償o債務人未向第三人履行債務或不符合約定的，應當向原債權人承擔違約責任由第三人向債權

36、人履行債務o第三人可以要求第三人履行，但不能強迫第三人履行o第三人不履行債務或不符合約定的，仍由原合同債務人承擔違約責任 4.5合同轉讓合同轉讓含義及特點合同一方將合同的權利、義務全部或部分轉讓給第三人，需經另一方同意，采用書面形式合同主體發生變化債權轉讓通知債務人，債務人對債權人的抗辯權同樣針對受讓人債務承擔需經債權人同意，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯權利和義務同時轉讓經對方同意合同主體無變化合同主體無變化合同主體有變化合同主體有變化北京交通大學 劉菁.合同的終止o 5.1合同終止的情形合同終止的情形債務已按約定履行合同解除債務相互抵消（同種類物、到期）債務人依法將標的物提存債權人

37、免除債務債權債務同歸于一人法律規定或者公訴人約定終止的其他情況 5.2合同解除合同解除(1)約定解除(2)法定解除因不可抗力致使不能實現合同的目的；在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；當事人一方延遲履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；當事人一方延遲履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同法律規定的其他情形。(3)合同解除的法律后果合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同的性質，當事人可以要求恢復原狀、采取補救措施，并有權要求賠償損失。注意與無效合同注意與無效合同后果承擔的區別后果承擔的區別無效合同的法律后果：返還財產、賠償

38、損失、追繳財產，收歸國有債權人原因如：債權人拒不接受，數個債權人對權力主張；債權人去世無法定繼承人等。北京交通大學 劉菁.違約責任o 6.1承擔違約責任的原則承擔違約責任的原則 嚴格責任原則 補償性原則 懲罰性（只有定金和違約金） 6.2承擔違約責任的方式承擔違約責任的方式繼續履行采取補救措施賠償損失不得超過預見損失額當事人一方違約后，對方有減損義務，由此合理費用由違約方承擔支付違約金違約金可適當調整（人民法院或仲裁機構）既約定違約金也約定賠償金，以違約金為準定金罰則既約定定金又約定違約金的，兩者居其一 6.3因不可抗力無法履約的責任承擔因不可抗力無法履約的責任承擔 部分或全部免除責任 當事人

39、延遲履行后發生的不可抗力，不免除責任 發生不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，減損義務，提供證明約定的違約金約定的違約金過分高于過分高于造成的損失：請求法造成的損失：請求法院或仲裁機構予以調減；院或仲裁機構予以調減；約定的違約金約定的違約金低于低于造成的損失，請求法院或造成的損失，請求法院或仲裁機構予以調增。仲裁機構予以調增。練習北京交通大學 劉菁預制件定作合同總價款100萬元，施工企業向預制件廠支付定金50萬元。預制件廠不履行合同，則應當共計返還（ ）萬元。A50B70C100D150o答案： Bo解析：考查定金罰則。定金數額不得超過主合同標的的20%。題目中合同總標的100萬，其適用

40、定金最高額為20萬。當預制件廠不履行合同時，應返還原定金再罰20%金額。20+50萬。B項正確。練習北京交通大學 劉菁甲公司向乙公司購買50噸水泥，后甲通知乙需要更改購買數量，但一直未明確具體數量。交貨期屆至，乙將50噸水泥交付給甲，甲拒絕接受，理由是已告知要變更合同。關于雙方合同關系的說法，正確的是( ) A、乙承擔損失B、甲可根據實際情況部分接收C、雙方合同已變更，乙送貨構成違約D、甲拒絕接收，應承擔違約責任o答案：D練習北京交通大學 劉菁3承包商向水泥廠購買袋裝水泥并按合同約定支付全部貨款。因運輸公司原因導致水泥交貨延誤2天，承包商收貨后要求水泥廠支付違約金，水泥廠予以拒絕。承包商認為水泥廠違約，因而未對堆放水泥采取任何保護措施，次日大雨，水泥受潮全部硬化。此損失應由( )承擔。A.三方共同 B.水泥廠C.承包商 D.運輸公司o答案：C北京交通大學 劉菁.爭議的解決 7.1方式：和解、調解、訴訟或仲裁 7.2合同爭議條款獨立與合同外單獨生效